<<
>>

Статья 7. Права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом

1. Комментируемая статья предусматривает права и закрепляет обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (указание на права таких организаций включено Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ, которым и введено в данную статью первое из положений, предусматривающих эти права, речь идет о новом п. 11).

Открывает данную статью пункт, устанавливающий следующие обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (пункт изложен полностью в новой редакции в соответствии с Федеральным законом от 28 июля 2004 г.

N 88-ФЗ, направленным на совершенствование правового механизма противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма и приведение федерального законодательства в соответствие с международными стандартами в данной сфере).

Обязанность идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя (подп. 1 п. 1).

Данное требование не распространяется на случаи, установленные пунктами 1.1 и 1.2 комментируемой статьи. Указание на данные изъятия включено Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 147-ФЗ, которым и введены указанные пункты.

До внесения Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ изменений в рассматриваемой обязанности говорилось не о клиенте, представителе клиента и выгодоприобретателе, а о лице, находящемся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом. При этом указанное лицо было обозначено юридико-техническим сокращенным обозначением "клиент". Соответственно, указанным Законом в ст. 3 комментируемого Закона включены определения понятий "клиент" и "выгодоприобретатель":

клиент - физическое или юридическое лицо, находящееся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом;

выгодоприобретатель - лицо, к выгоде которого действует клиент, в т.ч. на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии и доверительного управления, при проведении операций с денежными средствами и иным имуществом.

Этим же Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ в ст. 3 комментируемого Закона включено определение понятия "идентификация" - совокупность мероприятий по установлению определенных комментируемым Законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий.

Непосредственно в рассматриваемом требовании предусмотрено, что должны быть установлены следующие сведения:

в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения (указание на дату рождения включено Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ), реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в России, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии);

в отношении юридических лиц - наименование, идентификационный номер налогоплательщика или код иностранной организации, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения.

Обязанность предпринимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации выгодоприобретателей (подп.

2 п. 1).

Данная обязанность является нововведением Федерального закона от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ.

Аналогично сказанному в отношении предыдущего подпункта следует отметить, что данное требование не распространяется на случаи, установленные пунктами 1.1 и 1.2 комментируемой статьи. Указание на данные изъятия включено Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 147-ФЗ, которым и введены указанные пункты.

До внесения Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ изменения в подп. 2 п. 1 комментируемой статьи говорилось об обязанности предпринять меры не только по идентификации, но и по установлению выгодоприобретателей.

В рассматриваемом подпункте прямо указано, что в т.ч. подлежат установлению в отношении выгодоприобретателей сведений, предусмотренных подпунктом 1 данного пункта.

Обязанность систематически обновлять информацию о клиентах, выгодоприобретателях (подп. 3 п. 1).

Эта обязанность также (как и предыдущая) является нововведением Федерального закона от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ. Следует подчеркнуть, что в подп. 1 данного пункта непосредственно перечислены сведения, которые должны быть установлены в отношении физических лиц и в отношении юридических лиц.

Обязанность документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом (подп. 4 п. 1).

Понятие "фиксирование сведений (информации)" определено в ст. 3 комментируемого Закона как получение и закрепление сведений (информации) на бумажных и (или) иных носителях информации в целях реализации комментируемого Закона.

В рассматриваемом подпункте непосредственно предусмотрено, что подлежат документальной фиксации и представлению в уполномоченный орган следующие сведения:

вид операции и основания ее совершения;

дату совершения операции с денежными средствами или иным имуществом, а также сумму, на которую она совершена;

сведения, необходимые для идентификации физического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом (данные паспорта или другого документа, удостоверяющего личность), данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в России, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес его места жительства или места пребывания;

наименование, идентификационный номер налогоплательщика, государственный регистрационный номер, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом;

сведения, необходимые для идентификации физического или юридического лица, по поручению и от имени которого совершается операция с денежными средствами или иным имуществом, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в России, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации представителя физического или юридического лица, поверенного, агента, комиссионера, доверительного управляющего, совершающего операцию с денежными средствами или иным имуществом от имени, или в интересах, или за счет другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, договоре, законе либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в России, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения соответственно представителя физического или юридического лица;

сведения, необходимые для идентификации получателя по операции с денежными средствами или иным имуществом и (или) его представителя, в том числе данные миграционной карты и документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в России, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), адрес места жительства или местонахождения получателя и (или) его представителя, если это предусмотрено правилами совершения соответствующей операции;

В силу прямого указания в рассматриваемом подпункте соответствующие сведения подлежат представлению в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции.

В отношении понятия рабочего дня необходимо отметить следующее. Рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством РФ выходным и (или) нерабочим праздничным днем. Исходя из положений ст. 111 ТрК РФ выходными днями следует считать субботу и воскресенье. Нерабочими праздничными днями в России согласно ч. 1 ст. 112 данного Кодекса (в ред. Федерального закона от 29 декабря 2004 г. N 201-ФЗ*(112)) являются: 1, 2, 3, 4 и 5 января - Новогодние каникулы; 7 января - Рождество Христово; 23 февраля - День защитника Отечества; 8 марта - Международный женский день; 1 мая - Праздник Весны и Труда; 9 мая - День Победы; 12 июня - День России; 4 ноября - День народного единства. В части 2 указанной статьи предусмотрено, что при совпадении выходного и нерабочего праздничного дней выходной день переносится на следующий после праздничного рабочий день. Согласно части 5 указанной статьи в целях рационального использования работниками выходных и нерабочих праздничных дней Правительство РФ вправе переносить выходные дни на другие дни.

Обязанность представлять в уполномоченный орган по его письменным запросам информацию (подп. 5 п. 1).

Непосредственно указано, что эта обязанность распространяется на информацию, указанную в подп. 4 данного пункта, как в отношении операций, подлежащих обязательному контролю, так и в отношении операций, указанных в п. 3 комментируемой статьи. Речь идет о случаях, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (см. ниже).

Также установлено, что порядок направления уполномоченным органом указанных запросов определяется Правительством РФ по согласованию с Банком России. Соответствующим актом является постановление Правительства РФ от 17 апреля 2002 г. N 245 "Об утверждении Положения о представлении информации в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом"*(113), изданное на основании как рассматриваемой нормы, так и нормы п. 7 комментируемой статьи (см. ниже).

Как установлено в рассматриваемом подпункте, уполномоченный орган не вправе запрашивать документы и информацию по операциям, совершенным до вступления в силу комментируемого Закона, т.е. до 1 февраля 2002 г. (см. коммент. к ст. 16 Закона). При этом предусмотрено исключение - документы и информация, которые представляются на основании соответствующего международного договора РФ (о таких договорах см. коммент. к ст. 2 Закона).

1.1. В пункте 1.1 комментируемой статьи, изложенном полностью в новой редакции Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 121-ФЗ, предусмотрено, что не требуется идентификация клиента - физического лица, установление и идентификация выгодоприобретателя при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей. Исключение составляет случай, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Данный пункт введен Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 147-ФЗ, но в первоначальной редакции в нем говорилось об отсутствии необходимости идентификации клиента - физического лица, установления и идентификации выгодоприобретателя организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей, если их сумма не превышает 30 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 30 000 рублей, связанных:

с расчетами с бюджетами всех уровней бюджетной системы РФ;

с оплатой услуг, оказываемых бюджетными учреждениями;

с осуществлением платы за жилое помещение, коммунальные услуги, с оплатой услуг по охране квартир и установке охранной сигнализации, а также с осуществлением платежей за услуги связи;

с уплатой взносов членами садоводческих, огороднических, дачных некоммерческих объединений граждан, гаражно-строительных кооперативов, оплатой услуг платных автомобильных стоянок;

с уплатой алиментов.

Как отмечалось в обоснование необходимости указанного регулирования, операции по проведению такого рода платежей, учитывая статус получателя денежных средств, равно как и назначение платежа, не представляют собой какой-либо опасности с точки зрения легализации преступных доходов.

1.2. В соответствии с п. 1.2 комментируемой статьи не требуется идентификация клиента - физического лица, установление и идентификация выгодоприобретателя при осуществлении физическим лицом операции по покупке или продаже наличной иностранной валюты на сумму, не превышающую 15 000 рублей либо не превышающую сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей. Исключение составляет случай, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

Данный пункт (как и предыдущий) введен Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 147-ФЗ, авторами проекта которого в качестве необходимости его принятия отмечалось следующее: согласно ст. 11 Федерального закона от 10 декабря 2003 г. N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле"*(114) установление требования об идентификации личности при купле-продаже физическими лицами наличной иностранной валюты не допускается, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами; таким образом, подразумевается возможность ограничения проведения данного вида банковских операций без идентификации личности в определенных случаях, описываемых в соответствующих федеральных законах; однако комментируемая статья устанавливает, что идентификация клиентов проводится при совершении всех операций по купле-продаже наличной иностранной валюты физическими лицами, что фактически нивелирует смысл ст. 11 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле".

1.3. В пункте 1.3 комментируемой статьи были закреплены обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, при приеме на обслуживание и обслуживании иностранных публичных должностных лиц. Данный пункт был введен Федеральным законом от 28 ноября 2007 г. N 275-ФЗ, направленным на приведение федерального законодательства в соответствие с международными обязательствами России в сфере борьбы с коррупцией, а также совершенствование правового механизма противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма, в т.ч. в части противодействия отмыванию коррупционных доходов.

Пункт 1.3 комментируемой статьи утратил силу в соответствии с Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 121-ФЗ, которым положения об указанных обязанностях перенесены в ст. 7.3 комментируемого Закона, введенную тем же Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 121-ФЗ.

2. В соответствии с п. 2 комментируемой статьи на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, возлагаются обязанности в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, во-первых, разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, во-вторых, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, и, в-третьих, предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Данный пункт также возлагает на организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом в соответствии с правилами внутреннего контроля, обязанности по документальному фиксированию информацию, полученной в результате применения указанных правил и реализации программ осуществления внутреннего контроля, и сохранению ее конфиденциального характера.

При этом в качестве оснований документального фиксирования информации названы следующие обстоятельства:

запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;

несоответствие сделки целям деятельности организации, установленным учредительными документами этой организации;

выявление неоднократного совершения операций или сделок, характер которых дает основание полагать, что целью их осуществления является уклонение от процедур обязательного контроля, предусмотренных комментируемым Законом;

иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

В пункте 2 комментируемой статьи определены требования к содержанию правил внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом. В частности, установлено, что названные правила должны включать:

порядок документального фиксирования необходимой информации;

порядок обеспечения конфиденциальности информации;

квалификационные требования к подготовке и обучению кадров;

критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации.

В данном пункте предусмотрено, что правила внутреннего контроля разрабатываются с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством РФ, а для кредитных организаций - Банком России по согласованию с уполномоченным органом, и утверждаются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ (указание на порядок утверждения правил внутреннего контроля включено Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ).

На основании указанного положения распоряжением Правительства РФ от 10 июня 2010 г. N 967-р утверждены Рекомендации по разработке организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(115). Ранее действовали Рекомендации по разработке организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утв. распоряжением Правительства РФ от 17 июля 2002 г. N 983-р (наименование в ред. распоряжения Правительства РФ от 8 января 2003 г. N 9-р)*(116).

Рекомендации, утв. распоряжением Правительства РФ от 10 июня 2010 г. N 967-р, содержат следующие общие положения:

данные Рекомендации определяют единый подход к разработке организациями (за исключением кредитных организаций), осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (далее - операции), указанными в ст. 5 комментируемого Закона (далее - организации), правил внутреннего контроля, осуществляемого в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (далее - правила внутреннего контроля) (п. 1);

правила внутреннего контроля содержат порядок документального фиксирования необходимой информации и обеспечения конфиденциальности информации, квалификационные требования к подготовке и обучению кадров, а также критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом специфики деятельности организации. В правила внутреннего контроля также включаются программы его осуществления в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, определенные настоящими рекомендациями (п. 2);

в организации в соответствии с комментируемым Законом назначается специальное должностное лицо, ответственное за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления (далее - специальное должностное лицо) (п. 3);

в организации (с учетом особенностей ее организационной структуры, штатной численности, клиентской базы и уровня ее рисков, связанных с клиентами и их операциями) формируется или определяется структурное подразделение по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма под руководством специального должностного лица, что отражается в правилах внутреннего контроля. При наличии у организации филиалов в штате каждого филиала также может быть назначено специальное должностное лицо, что отражается в правилах внутреннего контроля (п. 4);

в правилах внутреннего контроля регламентируются функции, полномочия, а также обязанности, возлагаемые на специальное должностное лицо (п. 5).

В условиях действия Рекомендаций, утв. распоряжением Правительства РФ от 17 июля 2002 г. N 983-р, издан и действует в настоящее время приказ Росфинмониторинга от 8 мая 2009 г. N 103, которым утверждены Рекомендации по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок*(117) (данные Рекомендации подразумеваются в п. 18 Рекомендаций, утв. распоряжением Правительства РФ от 10 июня 2010 г. N 967-р). Ранее соответствующую роль выполняли приложения N 2 и 3 к Рекомендациям по отдельным положениям правил внутреннего контроля, разрабатываемых организациями, совершающими операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утв. приказом КФМ России от 11 августа 2003 г. N 104*(118).

Утвержденные приказом Росфинмониторинга от 8 мая 2009 г. N 103 Рекомендации содержат основные критерии выявления и признаки необычных сделок, которые рекомендуется учитывать при разработке правил внутреннего контроля, осуществляемого в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), перечисленными в ст. 5 комментируемого Закона, а также иными лицами, указанными в ст. 7.1 данного Закона, с учетом специфики вида деятельности организаций (иных лиц). Там же указано, что помимо основных критериев выявления и признаков необычных сделок, перечисленных в данных Рекомендациях, при разработке правил внутреннего контроля вышеуказанными организациями (иными лицами) используются дополнительные критерии выявления и признаки необычных сделок, разработанные с учетом особенностей деятельности конкретной организации (иного лица).

В соответствии с п. 20 Рекомендаций, утв. распоряжением Правительства РФ от 10 июня 2010 г. N 967-р, приказом Росфинмониторинга от 11 августа 2010 г. N 213 утверждены Рекомендации по сведениям, включаемым в сообщение сотрудника организации об операции (сделке), подлежащей обязательному контролю или необычной операции (сделке)*(119). До этого действовали названные выше Рекомендации, утв. приказом КФМ России от 11 августа 2003 г. N 104.

Письмом Банка России от 13 июля 2005 г. N 99-Т направлены Методические рекомендации по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма*(120). Ранее действовало указание оперативного характера Банка России от 28 ноября 2001 г. N 137-Т "О рекомендациях по разработке кредитными организациями правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" (наименование в ред. письма Банка России от 16 января 2003 г. N 6-Т)*(121).

Как отмечено в указанном письме, Банк России направляет названные Рекомендации в соответствии с п. 2 комментируемой статьи, руководствуясь интересами обеспечения стабильности банковской системы РФ, в целях ее защиты от проникновения преступных капиталов, учитывая международный опыт, рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (FATF) и Базельского комитета по банковскому надзору. Там же указано, что кредитные организации разрабатывают правила внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма с учетом названных Рекомендаций, а также в соответствии с требованиями, устанавливаемыми Банком России на основании комментируемого Закона, и утверждают их в установленном порядке.

Необходимо также упомянуть, что Комитетом АРБ по вопросам ПОД/ФТ утверждены:

Рекомендации о реализации требований статьи 7 Федерального закона N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" в части согласования правил внутреннего контроля кредитных организаций*(122) (протокол заседания от 27 января 2010 г. N 22);

Типовые правила внутреннего контроля в кредитной организации*(123) (протокол заседания от 1 декабря 2010 г. N 24).

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи также издано постановление Правительства РФ от 8 января 2003 г. N 6 "О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом"*(124), в п. 1 которого установлено, что правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение одного месяца:

для создаваемых организаций - со дня их государственной регистрации в установленном порядке;

для иных организаций - со дня вступления в силу названного постановления (т.е. с 23 января 2003 г.);

Согласно пункту 2 названного постановления (в ред. постановления Правительства РФ от 24 октября 2005 г. N 638) правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности таких организаций - в Росфинмониторинг в течение пяти рабочих дней с даты их утверждения.

Приказом Росфинмониторинга от 23 мая 2008 г. N 130 утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу государственной функции по согласованию правил внутреннего контроля организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы*(125).

Необходимо также упомянуть о существовании следующих документов:

письмо ФКЦБ России от 19 февраля 2003 г. N 03-ИК-02/2760 "Об утверждении правил внутреннего контроля, осуществляемого в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(126);

приказ Российской государственной пробирной палаты при Минфине России от 7 июля 2003 г. N 47 "Об утверждении Методических указаний о порядке согласования правил внутреннего контроля организаций и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, органами федерального пробирного надзора"*(127);

приказ Минфина России от 21 июня 2005 г. N 77н "Об утверждении Положения о согласовании правил внутреннего контроля организаций, осуществляющих скупку, куплю-продажу драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий"*(128).

Федеральным законом от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ в п. 2 комментируемой статьи включено положение о том, что квалификационные требования к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требования к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей определяются в соответствии с порядком, устанавливаемым Правительством РФ, для кредитных организаций - Банком России по согласованию с уполномоченным органом. При этом предусмотрено, что требования к идентификации могут различаться в зависимости от степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма.

На основании указанного положения издано постановление Правительства РФ от 5 декабря 2005 г. N 715 "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требованиях к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(129), в соответствии с п. 1 которого к специальным должностным лицам организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом (далее - организации), ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, предъявляются следующие квалификационные требования:

а) наличие высшего профессионального образования по специальностям, относящимся к группе специальностей "Экономика и управление", либо по специальности "Юриспруденция", относящейся к группе специальностей "Гуманитарные и социальные науки", подтвержденного в установленном порядке, а при отсутствии указанного образования - опыта работы не менее двух лет на должностях, связанных с исполнением обязанностей по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

б) прохождение обучения в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с требованиями, устанавливаемыми согласно данному постановлению.

Названным постановлением также предусмотрено следующее (в ред. постановления Правительства РФ от 17 марта 2008 г. N 180*(130)):

Росфинмониторингом по согласованию с ФСФР России могут устанавливаться дополнительные квалификационные требования к специальным должностным лицам профессиональных участников рынка ценных бумаг и организаций, осуществляющих управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления (п. 2);

требования к подготовке и обучению кадров организаций в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, в т.ч. формы, программы, периодичность и сроки подготовки и обучения, устанавливаются Росфинмониторингом, а в части указанных требований к профессиональным участникам рынка ценных бумаг и организациям, осуществляющим управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами, - Росфинмониторингом по согласованию с ФСФР России (п. 3);

требования к идентификации клиентов (лиц, находящихся на обслуживании организаций) и выгодоприобретателей, в том числе с учетом степени (уровня) риска совершения клиентом операций в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма, устанавливаются Росфинмониторингом (п. 4);

данное Постановление не распространяется на кредитные организации (п. 5).

В соответствии с п. 3 изложенного постановления приказом Росфинмониторинга от 3 августа 2010 г. N 203 по согласованию с ФСФР России утверждено Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма*(131). До этого действовало Положение о требованиях к подготовке и обучению кадров организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, утв. приказом Росфинмониторинга от 1 ноября 2008 г. N 256*(132).

В отношении кредитных организаций действуют:

Указания Банка России от 9 августа 2004 г. N 1485-У "О требованиях к подготовке и обучению кадров в кредитных организациях"*(133) и от 9 августа 2004 г. N 1486-У "О квалификационных требованиях к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и программ его осуществления в кредитных организациях"*(134);

Положение Банка России от 19 августа 2004 г. N 262-П "Об идентификации кредитными организациями клиентов и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(135), которым установлены требования к идентификации кредитными организациями лиц, находящихся у них на обслуживании (клиентов), и выгодоприобретателей в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Указание на то, что соответствующие документы для кредитных организаций подлежат утверждению по согласованию с уполномоченным органом, включено в положения п. 2 комментируемой статьи Федеральным законом от 12 апреля 2007 г. N 51-ФЗ. При этом в указанном Законе предусматривалось, что акты Банка России, устанавливающие рекомендации по разработке правил внутреннего контроля, порядок определения квалификационных требований к специальным должностным лицам, ответственным за соблюдение правил внутреннего контроля и программ его осуществления, а также требований к подготовке и обучению кадров, идентификации клиентов, выгодоприобретателей, порядок представления информации в федеральный орган исполнительной власти, принимающий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в соответствии с комментируемым Законом, принятые до дня вступления в силу Федерального закона от 12 апреля 2007 г. N 51-ФЗ (т.е. до 1 мая 2007 г.) и не согласованные с уполномоченным органом в соответствии с комментируемой статьей (в редакции данного Закона), применяются до 1 января 2009 г.

В информации же Банка России от 26 декабря 2008 г. "О применении с 1 января 2009 года отдельных актов Банка России по вопросам внутреннего контроля в кредитных организациях, изданных до вступления в силу Федерального закона от 12.04.2007 N 51-ФЗ"*(136) сообщено, что в соответствии со ст. 2 Федерального закона от 12 апреля 2007 г. N 51-ФЗ соответствующие акты Банка России согласованы с уполномоченным органом (Росфинмониторинг) и применяются с 1 января 2009 г. в действующих редакциях.

3. В пункте 3 комментируемой статьи предусмотрено, что в случае, если у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, на основании реализации указанных в п. 2 данной статьи программ осуществления внутреннего контроля возникают подозрения, что какие-либо операции осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, эта организация обязана направлять в уполномоченный орган сведения о таких операциях независимо от того, относятся или не относятся они к операциям, предусмотренным статьей 6 комментируемого Закона.

Указанные сведения согласно данной норме должны быть направлены в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления таких операций. Положения о сроке направления сведений включено Федеральным законом от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ (о понятии рабочих дней см. выше). Как разъяснялось в п. 4 информационного письма Банка России от 21 февраля 2005 г. N 7 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", днем выявления подозрительной операции следует считать день, в который в результате применения правил внутреннего "противолегализационного" контроля кредитной организацией принято окончательное решение о признании операции клиента подозрительной.

Согласно пункту 2 комментируемой статьи правила внутреннего контроля организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, должны включать в т.ч. и критерии выявления и признаки необычных сделок с учетом особенностей деятельности этой организации (см. выше).

Как разъяснено в п. 2 информационного письма Банка России от 1 сентября 2009 г. N 16 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России"*(137), в случае регулярного проведения клиентом кредитной организации однотипных операций, в отношении каждой из которых возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, кредитная организация обязана направить в уполномоченный орган сообщение о каждой такой операции.

В пункте 1 информационного письма Банка России от 31 марта 2010 г. N 17 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и принятых в соответствии с ним нормативных актов Банка России" отмечено, что в случае, если кредитная организация выявила какую-либо сделку, соответствующую критериям необычных сделок, изложенным в правилах внутреннего контроля, и по результатам анализа представленных клиентом документов приняла решение об отнесении данной сделки к категории "подозрительных", то вне зависимости от факта осуществления расчетной операции по указанной сделке у нее возникает обязанность по направлению сведений в уполномоченный орган в установленный срок; при этом решение об отнесении той или иной сделки к категории "подозрительных" принимается кредитной организацией самостоятельно в каждом конкретном случае.

Следует также упомянуть о практике направления Банком России писем, в которых описываются сомнительные операции с рекомендациями кредитным организациям при выявлении в деятельности клиентов таких операций направлять сведения в уполномоченный орган в соответствии с п. 3 комментируемой статьи. В частности, указывалось на следующие операции:

перевод денежных средств без открытия счета, а также операции с предоплаченными финансовыми продуктами (письмо Банка России от 24 декабря 2003 г. N 179-Т "Об усилении контроля за операциями по переводу денежных средств без открытия счетов и за операциями с использованием предоплаченных финансовых продуктов"*(138));

перевод денежных средств в иностранной валюте и в рублях резидентами в пользу нерезидентов в виде авансовых платежей по договорам об импорте товаров на условиях коммерческого кредитования (письмо Банка России от 13 марта 2008 г. N 24-Т "О повышении эффективности работы по предотвращению сомнительных операций"*(139));

перевод денежных средств в пользу нерезидентов в порядке исполнения российскими кредитными организациями обязательств по предъявляемым к платежу векселям, первыми векселедержателями которых были российские юридические лица (письмо Банка России от 4 июля 2008 г. N 80-Т "Об усилении контроля за отдельными операциями физических и юридических лиц с векселями"*(140));

перевод денежных средств, отражаемых кредитными организациями в ведомостях банковского контроля по паспортам сделок, юридическими лицами - резидентами в пользу нерезидентов, зарегистрированных, как правило, в оффшорных зонах, а также других государствах, в частности, Соединенном Королевстве Великобритании и Северной Ирландии, Новой Зеландии и являющихся клиентами банков Латвийской Республики, Эстонской Республики, Республики Кипр, Литовской Республики (письмо Банка России от 1 ноября 2008 г. N 137-Т "О повышении эффективности работы по предотвращению сомнительных операций"*(141));

перевод денежных средств резидентами в пользу контрагентов (резидентов и нерезидентов) на их счета, открытые в банках за пределами территории РФ, в порядке исполнения обязательств по агентским договорам, договорам комиссии, договорам финансирования под уступку денежного требования и договорам купли-продажи товаров с поставкой на территории РФ (письмо Банка России от 16 сентября 2010 г. N 129-Т "Об усилении контроля за отдельными операциями юридических лиц"*(142)).

Комитетом АРБ по вопросам ПОД/ФТ утверждено (протокол заседания Президиума от 25 февраля 2010 г. N 27) информационное сообщение о возможном вовлечении кредитных организаций их клиентами в схемы противоправной реализации запрещенных к свободному обороту наркотических веществ*(143).

3.1. В пункте 3.1 комментируемой статьи были предусмотрены права и закреплены обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, при осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных средств. Данный пункт был введен Федеральным законом от 28 ноября 2007 г. N 275-ФЗ, направленным на приведение федерального законодательства в соответствие с международными обязательствами России в сфере борьбы с коррупцией, а также совершенствование правового механизма противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма, в т.ч. в части противодействия отмыванию коррупционных доходов.

Пункт 3.1 комментируемой статьи утратил силу в соответствии с Федеральным законом от 3 июня 2009 г. N 121-ФЗ, которым одновременно в комментируемый Закон введена статья 7.2, предусматривающая права и закрепляющая обязанности кредитных организаций и организаций федеральной почтовой связи при осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных средств.

4. Пункт 4 комментируемой статьи закрепляет обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, хранить документы, содержащие сведения, указанные в данной статье, и сведения, необходимые для идентификации личности, не менее пяти лет. До внесения Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 147-ФЗ изменений указывалось на документы, подтверждающие сведения, указанные в данной статье, а также на копии документов, необходимых для идентификации личности.

В данной норме также определено, что указанный срок хранения таких документов и сведений исчисляется со дня прекращения отношений с клиентом. Это положение введено Федеральным законом от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ.

Как отмечалось в письме Банка России от 21 марта 2006 г. N 12-1-5/642 "По вопросу об обязанности кредитной организации снимать копии с документов, удостоверяющих личность физических лиц, находящихся у нее на обслуживании"*(144), учитывая, что комментируемый Закон не устанавливает, каким образом осуществляется копирование документов, в качестве копии документа, необходимого для идентификации личности, может рассматриваться заверенная надлежащим образом копия на любом материальном носителе, а именно: ксерокопия, сканированная копия, копия в виде установленной кредитной организацией формы (в электронном виде или на бумажном носителе), содержащей сведения, необходимые для идентификации личности, и т.д.

Со ссылкой на п. 4 комментируемой статьи в письме Банка России от 5 декабря 2005 г. N 12-1-3/2975 "О применении Федерального закона N 115-ФЗ"*(145) указано, что при повторном обращении клиентов за обслуживанием кредитные организации вправе не проводить повторную идентификацию клиента и не делать копии документа, удостоверяющего личность клиента, в случае наличия у них электронной базы данных, предусмотренной пунктом 2.5 Положения Банка России от 19 августа 2004 г. N 262-П, в которой кредитной организацией могут фиксироваться и храниться сведения, указываемые в анкете (досье) клиента, и к которой сотрудникам кредитной организации, осуществляющим идентификацию клиента, может быть обеспечен оперативный доступ в постоянном режиме для проверки информации о клиенте.

5-5.2. В пункте 5 комментируемой статьи в прежней редакции устанавливались обязательные и возможные основания для отказа кредитными организациями в открытии счетов (вкладов). Данный пункт изложен полностью в новой редакции Федеральным законом от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ, которым также в статью введены пункты 5.1 и 5.2.

На возможность установления в законодательном акте оснований для отказа в открытии банковского счета указано в п. 2 ст. 846 гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ. Данный пункт регламентирует заключение договора банковского счета следующим образом:

банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами;

банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами;

при необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные пунктом 4 ст. 445 данного Кодекса.

В действующей редакции п. 5 комментируемой статьи закреплены следующие запреты, адресованные кредитным организациям:

открывать счета (вклады) на анонимных владельцев, т.е. без предоставления открывающим счет (вклад) физическим или юридическим лицом документов, необходимых для его идентификации;

открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя;

устанавливать и поддерживать отношения с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления;

заключать договор банковского счета (вклада) с клиентом в случае непредставления клиентом, представителем клиента документов, необходимых для идентификации клиента, представителя клиента в случаях, установленных комментируемым Законом.

Ранее в п. 5 комментируемой статьи устанавливался лишь первый из указанных запретов - открывать счета (вклады) на анонимных владельцев.

Последний из указанных запретов - заключать договор банковского счета (вклада) с клиентом в случае непредставления клиентом, представителем клиента документов, необходимых для идентификации клиента, представителя клиента - введен Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ, которым одновременно в комментируемую статью включен пункт 5.4, согласно которому при проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, обновлении информации о них организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, вправе требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя).

В отношении запрета открывать счета (вклады) физическим лицам без личного присутствия лица, открывающего счет (вклад), либо его представителя Банком России давались следующие разъяснения:

анализ пункта 5 комментируемой статьи и ст. 842 части второй ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что счет (вклад) может быть открыт в кредитной организации без личного присутствия физического лица, в пользу которого открывается счет (вклад), при условии, что открытие счета осуществляется при личном присутствии лица, непосредственно открывающего счет (вклад), или его представителя (п. 5 информационного письма Банка России от 21 февраля 2005 г. N 7 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма");

изменение условий ранее заключенного договора без личного присутствия вкладчика или его представителя не является нарушением требований абз. 3 п. 5 комментируемой статьи (п. 2 информационного письма Банка России от 31 августа 2005 г. N 8 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и принятых во исполнение него нормативных актов Банка России");

исходя из буквального толкования нормы комментируемого Закона, при открытии счета физическому лицу необходимо его личное присутствие (либо присутствие его представителя) вне зависимости от того, обслуживалось ли это физическое лицо в этой же кредитной организации ранее, имеются ли в кредитной организации на момент открытия счета достаточные для идентификации указанного клиента документы, открыты ли уже на имя этого физического лица иные банковские счета (вклады) и т.п. (п. 4 названного информационного письма Банка России от 31 августа 2005 г. N 8).

Пункт 5.1 комментируемой статьи закрепляет обязанность кредитных организаций предпринимать меры, направленные на предотвращение установления отношений с банками-нерезидентами, в отношении которых имеется информация, что их счета используются банками, не имеющими на территориях государств, в которых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления.

В пункте 5.2 комментируемой статьи предусмотрены случаи, в которых кредитные организации вправе отказаться от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом. В частности, это:

отсутствие по своему местонахождению юридического лица, его постоянно действующего органа управления, иного органа или лица, которые имеют право действовать от имени юридического лица без доверенности;

непредставление физическим или юридическим лицом документов, подтверждающих указанные в данной статье сведения, либо представления недостоверных документов;

наличие в отношении физического или юридического лица сведений об участии в террористической деятельности, полученных в соответствии с комментируемым Законом (порядок получения таких сведений установлен в п. 2 ст. 6 данного Закона; см. коммент. к указанной статье).

В прежней редакции п. 5 комментируемой статьи предусматривались второй и третий из указанных случаев (соответствующие положения были внесены Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ). Соответственно, первый из указанных случаев является нововведением Федерального закона от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ.

Согласно правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума ВАС России от 27 апреля 2010 г. N 1307/10*(146), обязанность банка по идентификации клиента не ограничена моментом заключения договора банковского счета и сохраняется в течение всего периода нахождения этого клиента на расчетно-кассовом обслуживании; таким образом, достоверная информация о местонахождении юридического лица является существенным условием как при заключении, так и при исполнении договора банковского счета, поэтому непредставление клиентом необходимых сведений при изменении его идентификационных признаков может служить основанием для расторжения банком договора банковского счета в силу комментируемого Закона.

По мнению ФНС России, изложенному в письме от 16 июня 2006 г. N 09-1-03/3103, является правомерным и целесообразным использование банками списков адресов массовой регистрации и списков массовых заявителей для реализации их права по принятию решений об отказе в открытии счета потенциальному клиенту в совокупности с другими источниками информации, позволяющими кредитным организациям эффективно осуществлять действия, предусмотренные пунктом 5.2 комментируемой статьи.

5.3-5.5. Пункты 5.3-5.5 введены в комментируемую статью Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ, целью принятия которого является приведение национального законодательства и правоприменительной практики в соответствие с Сорока Рекомендациями и девятью Специальными рекомендациями ФАТФ, признанными универсальными стандартами в сфере противодействия легализации преступных доходов и финансирования терроризма. Как отмечалось авторами законопроекта, в резолюции Совета Безопасности ООН 1617 (2005), имеющей обязательный характер для всех государств - членов ООН, содержится настоятельный призыв выполнять 40 + 9 Рекомендаций ФАТФ.

Пункт 5.3 комментируемой статьи закрепляет обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, направлять в уполномоченный орган, а также в надзорный орган в соответствующей сфере деятельности сведения о случаях, когда государство (территория), в котором (на которой) расположены филиалы и представительства, а также дочерние организации организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, препятствует реализации указанными филиалами, представительствами и дочерними организациями комментируемого Закона либо его отдельных положений.

В пункте 5.4 комментируемой статьи предусмотрено право организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, при проведении идентификации клиента, представителя клиента, выгодоприобретателя, обновлении информации о них требовать представления клиентом, представителем клиента и получать от клиента, представителя клиента документы, удостоверяющие личность, учредительные документы, документы о государственной регистрации юридического лица (индивидуального предпринимателя). Как говорилось выше, тем же Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ в п. 5 данной статьи введено положение, запрещающее кредитным организациям заключать договор банковского счета (вклада) с клиентом в случае непредставления клиентом, представителем клиента документов, необходимых для идентификации клиента, представителя клиента в случаях, установленных комментируемым Законом.

В пункте 5.5 комментируемой статьи установлена обязанность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, уделять повышенное внимание любым операциям с денежными средствами или иным имуществом, осуществляемым, во-первых, физическими или юридическими лицами, указанными в подп. 2 п. 1 ст. 6 комментируемого Закона, либо с их участием, либо от их имени или в их интересах, и, во-вторых, с использованием банковского счета, указанного в подп. 2 п. 1 ст. 6 данного Закона (п. 5.5). Речь идет соответственно о физических и юридических лицах, имеющих соответственно регистрацию, место жительства или место нахождения в государстве (на территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ), а также о счетах в банках, зарегистрированных в указанных государствах (на указанных территориях) (см. коммент. к указанной статье).

6. Пункт 6 комментируемой статьи запрещает организациям, представляющим соответствующую информацию в уполномоченный орган, а также руководителям и работникам организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган, информировать об этом клиентов этих организаций или иных лиц, т.е. установлен запрет разглашения факта представления информации в уполномоченный орган. Данный пункт изложен полностью в новой редакции в соответствии с Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ. В прежней редакции пункта содержался такой же запрет, но адресован он был только работникам организаций, представляющих соответствующую информацию в уполномоченный орган.

Запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма указан в ст. 4 комментируемого Закона в качестве одной из мер, направленных на противодействие легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма. Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ в указанную статью внесено дополнение, согласно которому данный запрет не касается информирования клиентов о приостановлении операции, об отказе в выполнении распоряжения клиента о совершении операций, об отказе от заключения договора банковского счета (вклада), о необходимости предоставления документов по основаниям, предусмотренным комментируемым Законом.

7. В пункте 7 комментируемой статьи федеральный законодатель делегировал полномочия по установлению порядка представления информации в уполномоченный орган Правительству РФ, а в отношении кредитных организаций - Банку России. При этом Федеральным законом от 12 апреля 2007 г. N 51-ФЗ включено указание на необходимость согласования такого порядка с уполномоченным органом (см. выше).

Как говорилось выше, на основании данной нормы и нормы подп. 5 п. 1 комментируемой статьи издано постановление Правительства РФ от 17 апреля 2002 г. N 245, которым утверждено Положение о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом. Названным Положением (в ред. постановления Правительства РФ от 4 марта 2010 г. N 123*(147)) предусмотрено следующее:

данное Положение регулирует порядок представления в Росфинмониторинг, предусмотренной комментируемым Законом (п. 1);

информация представляется организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (далее - организации). К ним относятся: кредитные организации; профессиональные участники рынка ценных бумаг; страховые организации и лизинговые компании; организации федеральной почтовой связи; ломбарды; организации, осуществляющие скупку, куплю-продажу драгоценных металлов и драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий; организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в т.ч. в электронной форме; организации, осуществляющие управление инвестиционными фондами или негосударственными пенсионными фондами; организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества; операторы по приему платежей; коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов; кредитные потребительские кооперативы. Кредитные организации представляют в Росфинмониторинг соответствующую информацию в порядке, установленном Банком России (п. 2);

информация по операциям (сделкам) с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю, представляется организациями не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения соответствующей операции (сделки) (п. 3);

информация по операциям (сделкам) с денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых при реализации программ внутреннего контроля возникают подозрения об их осуществлении с целью легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, представляется организациями не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления соответствующей операции (сделки) (п. 4);

информация, указанная в п. 3 и 4 данного Положения, представляется в Росфинмониторинг в электронном виде по каналам связи или на магнитном носителе. По согласованию со Службой указанная информация может представляться на бумажном носителе. Защиту информации при ее передаче в Службу обеспечивает владелец информационных ресурсов в соответствии с законодательством РФ (п. 5);

единый формат представления информации, указанной в п. 3 и 4 данного данного Положения, форма кодирования и перечни (справочники) кодов, подлежащие использованию при ее представлении, а также каналы связи для передачи информации определяются Росфинмониторингом (п. 6);

контроль подлинности получаемой информации, включая идентификацию отправителя информации и проверку идентичности (неизменности) содержания информационного сообщения, осуществляется в порядке, устанавливаемом Росфинмониторингом (п. 7);

в целях проверки достоверности получаемой информации и выявления операций (сделок) с денежными средствами или иным имуществом, имеющих признаки связи с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, или финансированием терроризма, Росфинмониторинг вправе направлять в организации письменные запросы о представлении информации по операциям (сделкам), указанным в п. 3 и 4 данного Положения, и документов (или заверенных в установленном порядке копий документов), подтверждающих эту информацию (п. 8);

в целях обеспечения взаимодействия и информационного обмена с компетентными органами иностранных государств в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма Росфинмониторинг вправе направлять в установленном порядке в организации письменные запросы о представлении информации и документов, необходимых для выполнения обязательств по соответствующим международным договорам РФ (п. 9);

основанием для направления Росфинмониторингом письменного запроса по операциям (сделкам) с денежными средствами или иным имуществом, совершенным до 1 февраля 2002 г., является наличие международного поручения или письменного запроса о проверке законности проведенных операций (сделок), поступившего в Службу на основании соответствующего международного договора РФ (п. 10);

форма письменного запроса и перечень должностных лиц, имеющих право направлять запрос в организации (кроме кредитных организаций), определяются Росфинмониторингом, а в кредитные организации - Службой по согласованию с Банком России (п. 11);

организации представляют информацию и документы в соответствии с п. 8, 9 и 10 данного Положения в Росфинмониторинг в течение пяти рабочих дней с даты получения соответствующего запроса. С учетом объема, характера и содержания запрашиваемых информации и документов Служба может определить иной срок их представления (п. 12);

организации могут представлять в Росфинмониторинг документы и справочные материалы, не указанные в письменном запросе, но необходимые, по мнению организации, для эффективной реализации комментируемого Закона (п. 13);

нарушение организациями, действующими на основании лицензий, требований данного Положения может повлечь отзыв (аннулирование) лицензии в порядке, предусмотренном законодательством РФ (п. 14);

лица, нарушившие порядок представления информации, установленный данным Положением, несут ответственность в соответствии с законодательством РФ (п. 15);

работники Росфинмониторинга обеспечивают сохранность ставших им известными сведений, связанных с деятельностью Службы, составляющих служебную, банковскую, налоговую, коммерческую тайну или тайну связи, и несут установленную законодательством РФ ответственность за разглашение этих сведений (п. 16).

В соответствии в т.ч. с п. 6 названного Положения приказом Росфинмониторинга от 5 октября 2009 г. N 245 утверждена Инструкция о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(148). До этого действовал приказ Росфинмониторинга от 7 июня 2005 г. N 86 "Об утверждении Инструкции о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(149), а еще ранее - приказ КФМ России от 3 сентября 2002 г. N 62 "Об утверждении Инструкции о представлении в Комитет Российской Федерации по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(150).

В названной Инструкции согласно ее вводной части Росфинмониторинг устанавливает единый формат представления в Росфинмониторинг организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, информации по операциям с денежными средствами или иным имуществом, подлежащим обязательному контролю, а также по операциям с денежными средствами или иным имуществом, по которым на основании реализации программ осуществления внутреннего контроля возникли подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма; форму кодирования; перечни (справочники) кодов, подлежащие использованию при ее представлении; каналы связи для передачи информации; формы письменных запросов Росфинмониторинга в организации о представлении информации и документов (или заверенных в установленном порядке копий документов), подтверждающих эту информацию, и перечень должностных лиц, имеющих право направлять письменные запросы в организации.

В соответствии с п. 11 названного выше Положения, утв. постановлением Правительства РФ от 17 апреля 2002 г. N 245, приказом Росфинмониторинга от 26 октября 2005 г. N 149 утверждено Положение о форме письменных запросов и перечне должностных лиц, имеющих право направлять запросы в кредитные организации*(151) (до этого действовал приказ КФМ России от 24 декабря 2002 г. N 102 "Об утверждении Положения о форме письменных запросов и перечне должностных лиц, имеющих право направлять запросы в кредитные организации"*(152)). Названное Положение согласно его п. 1 определяет форму направляемых Росфинмониторингом и ее межрегиональными управлениями в кредитные организации письменных запросов о представлении информации, в т.ч. документов или заверенных в установленном порядке копий документов, а также перечень должностных лиц, имеющих право направлять такие запросы.

На основании нормы п. 7 комментируемой статьи также издано Положение Банка России и от 29 августа 2008 г. N 321-П "О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(153), которое устанавливает порядок представления кредитной организацией (филиалом кредитной организации) в уполномоченный орган сведений об операциях с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, а также об иных операциях с денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых у кредитной организации возникают подозрения, что они осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма.

Названное Положение вступило в силу с 1 января 2009 г. При этом установлено, что с этого дня Положение Банка России от 20 декабря 2002 г. N 207-П "О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(154) и Указание Банка России от 17 августа 2004 г. N 1490-У "О внесении изменений в Положение Банка России от 20 декабря 2002 года N 207-П "О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений, предусмотренных Федеральным законом "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(155) действуют в течение пяти лет для случаев формирования исправленного отчета в виде электронного сообщения (ОЭС) по ОЭС, направленному до 1 января 2009 г. и не принятому уполномоченным органом, либо ОЭС, формируемого на замену, удаление, по ОЭС, направленному до 1 января 2009 г. и принятому уполномоченным органом.

8. В соответствии с п. 8 комментируемой статьи представление в уполномоченный орган организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, их руководителями и работниками (до внесения Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ изменений говорилось только о работниках таких организаций) сведений и документов в отношении операций (указание на сведения и документы именно в отношении операций включено Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ) и в целях и порядке, которые предусмотрены комментируемым Законом не является нарушением служебной, банковской, налоговой, коммерческой тайны и тайны связи (в части информации о почтовых переводах денежных средств) (указание на тайну связи включено Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ).

В отношении правовых режимов указанных видов тайны необходимо отметить следующее.

Служебной тайне (как и коммерческой тайне) была посвящена статья 139 части первой ГК РФ, в п. 1 которой было предусмотрено, что информация составляет служебную или коммерческую тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности; сведения, которые не могут составлять служебную или коммерческую тайну, определяются законом и иными правовыми актами.

Однако, указанная статья утратила силу в соответствии с Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ, которым введена в действие часть четвертая ГК РФ. В результате, в настоящее время в законодательстве РФ отсутствуют нормы, регламентирующие служебную тайну.

Правовой режим банковской тайны определен нормами ст. 857 гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ и ст. 26 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". В пункте 1 ст. 857 данного Кодекса установлено, что банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте. В соответствии с ч. 1 ст. 26 названного Закона (в ред. Федерального закона от 23 декабря 2003 г. N 181-ФЗ*(156)) кредитная организация, Банк России, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, гарантируют тайну об операциях, о счетах и вкладах своих клиентов и корреспондентов. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной организацией, если это не противоречит федеральному закону.

Налоговой тайне посвящена статья 102 части первой НК РФ, согласно п. 1 которой (в ред. Федерального закона от 26 апреля 2007 г. N 64-ФЗ*(157)) налоговую тайну составляют любые полученные налоговым органом, органами внутренних дел, органом государственного внебюджетного фонда и таможенным органом сведения о налогоплательщике, за исключением сведений:

1) разглашенных налогоплательщиком самостоятельно или с его согласия;

2) об идентификационном номере налогоплательщика;

3) о нарушениях законодательства о налогах и сборах и мерах ответственности за эти нарушения;

4) предоставляемых налоговым (таможенным) или правоохранительным органам других государств в соответствии с международными договорами (соглашениями), одной из сторон которых является Россия, о взаимном сотрудничестве между налоговыми (таможенными) или правоохранительными органами (в части сведений, предоставленных этим органам);

5) предоставляемых избирательным комиссиям в соответствии с законодательством о выборах по результатам проверок налоговым органом сведений о размере и об источниках доходов кандидата и его супруга, а также об имуществе, принадлежащем кандидату и его супругу на праве собственности.

Отношения, связанные с установлением, изменением и прекращением режима коммерческой тайны в отношении информации, составляющей секрет производства (ноу-хау), регулирует Федеральный закон от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ "О коммерческой тайне"*(158), что и закреплено в ч. 1 его ст. 1 (здесь и далее в ред. Федерального закона от 18 декабря 2006 г. N 231-ФЗ). Как определено в п. 1 ст. 3 названного Закона, коммерческая тайна - это режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.

Правовой режим тайны связи основан на норме ч. 2 ст. 23 Конституции РФ и определен в ст. 15 Федерального закона "О почтовой связи" и ст. 63 Федерального закона от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ "О связи"*(159). Как установлено в ч. 1 ст. 15 Федерального закона "О почтовой связи", тайна переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, входящих в сферу деятельности операторов почтовой связи, гарантируется государством. В соответствии с п. 1 ст. 63 Федерального закона "О связи" на территории РФ гарантируется тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи; ограничение права на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электросвязи и сетям почтовой связи, допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами.

9. Как предусмотрено в п. 9 комментируемой статьи, контроль за исполнением физическими и юридическими лицами комментируемого Закона в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией и осуществлением внутреннего контроля осуществляется (указание на контроль осуществления внутреннего контроля включено Федеральным законом от 23 июля 2010 г. N 176-ФЗ):

соответствующими надзорными органами в соответствии с их компетенцией;

уполномоченным органом - в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом.

В пункте 9 комментируемой статьи также предусмотрено, что в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности отдельных организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, такие организации подлежат постановке на учет в уполномоченном органе. Данное положение введено Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ с учетом возникших проблем, связанных с определением перечней организаций, по роду своей деятельности обязанных представлять информацию в уполномоченный орган, но не подлежащих регистрации.

Полномочие по установлению порядка постановки на учет в уполномоченном органе таких организаций федеральный законодатель делегировал Правительству РФ. На основании данной нормы издано постановление Правительства РФ от 18 января 2003 г. N 28, которым утверждено Положение о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы (наименование в ред. постановления Правительства РФ от 24 октября 2005 г. N 638)*(160).

Названное Положение (в ред. постановления Правительства РФ от 4 марта 2010 г. N 123) предусматривает следующее:

постановке на учет подлежат следующие организации: а) лизинговые компании; б) ломбарды; в) организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и (или) проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в т.ч. в электронной форме; г) операторы по приему платежей; д) организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества; е) коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов (п. 2);

постановка на учет организации осуществляется в течение 30 дней с даты опубликования данного Положения, вновь созданной организации - в течение 30 дней с даты ее государственной регистрации (п. 3);

для постановки на учет организация представляет в Росфинмониторинг следующие документы: а) заявление о постановке на учет (в произвольной форме), подписанное руководителем и заверенное печатью организации; б) карта постановки на учет по форме, утвержденной Росфинмониторингом (п. 4). Форма Карты постановки на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, утверждена приказом Росфинмониторинга от 30 ноября 2005 г. N 164*(161);

документы, указанные в п. 4 данного Положения, могут быть представлены в Росфинмониторинг представителем организации или направлены заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении. По просьбе представителя организации на копии заявления ставится отметка о принятии документов и дата их представления (п. 5);

Росфинмониторинг может отказать в постановке организации на учет в случае представления документов, оформленных ненадлежащим образом (п. 6);

Росфинмониторинг принимает решение о постановке либо отказе в постановке организации на учет в срок, не превышающий 10 дней с даты представления документов, указанных в п. 4 данного Положения. Уведомление о принятии соответствующего решения вручается представителю организации под расписку или направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении (п. 7);

организация после устранения причин, по которым ей было отказано в постановке на учет, в течение пяти дней после получения уведомления об отказе вновь представляет документы в Росфинмониторинг (п. 8);

в случае ликвидации организации или изменения профиля ее деятельности организация направляет в Росфинмониторинг заявление (в произвольной форме) о снятии ее с учета, подписанное руководителем и заверенное печатью организации (п. 9);

в случае изменения сведений, содержащихся в карте постановки на учет, организация в течение пяти дней сообщает о них в Росфинмониторинг (п. 10);

руководитель организации несет ответственность в соответствии с законодательством РФ за неисполнение данного Положения (п. 11);

работники Росфинмониторинга обеспечивают сохранность составляющих служебную, банковскую, налоговую или коммерческую тайну сведений, ставших им известными при постановке организации на учет, и несут установленную законодательством РФ ответственность за разглашение этих сведений (п. 12).

Приказом Росфинмониторинга от 14 декабря 2007 г. N 318 утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу государственной функции по ведению учета организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы*(162).

В отношении порядка осуществления контроля за исполнением физическими и юридическими лицами комментируемого Закона в части фиксирования, хранения и представления информации об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также за организацией и осуществлением внутреннего контроля необходимо отметить следующее.

В настоящее время действует Федеральный закон от 26 декабря 2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля"*(163), который согласно ч. 1 его ст. 1 (в ред. Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 365-ФЗ*(164)) регулирует отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля. Однако, положения названного Закона, устанавливающие порядок организации и проведения проверок, в соответствии с ч. 3 указанной статьи (в ред. Федерального закона от 28 апреля 2009 г. N 60-ФЗ*(165)) к действиям государственных органов при проведении контроля за соблюдением требований законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма не применяются. Вместе с тем говорить о необходимости полного игнорирования названного Закона не приходится (см. коммент. к ст. 8 Закона).

Приказом Росфинмониторинга от 24 мая 2010 г. N 129 утвержден Административный регламент исполнения Федеральной службой по финансовому мониторингу и ее территориальными органами государственной функции по осуществлению контроля и надзора за выполнением юридическими и физическими лицами требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма и привлечению к ответственности лиц, допустивших нарушение этого законодательства*(166). Названный Административный регламент), определяет порядок, сроки и последовательность действий (административных процедур) Росфинмониторинга и его территориальных органов при проведении проверок организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, в отношении которых Росфинмониторинг и его территориальные органы осуществляют контроль за исполнением законодательства в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, и при привлечении лиц, виновных в нарушении данного законодательства, к административной ответственности.

Среди актов (в т.ч. рекомендательного характера), регламентирующих осуществление контроля организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых есть надзорные органы, необходимо упомянуть следующие:

письмо Банка России от 19 августа 2004 г. N 103-Т "Об осуществлении Банком России контроля за исполнением кредитными организациями (их филиалами) Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(167);

распоряжение ФКЦБ России от 3 июня 2002 г. N 613/р "О методических рекомендациях по реализации профессиональными участниками рынка ценных бумаг требований Федерального закона от 07.08.2001 N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем"*(168);

приказ Минфина России от 21 июня 2005 г. N 76н "Об утверждении Положения о порядке осуществления органами федерального пробирного надзора контроля за исполнением организациями, осуществляющими скупку, куплю-продажу драгоценных металлов, драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий, требований законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма"*(169).

10. В пункте 10 комментируемой статьи, введенном Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ, установлена процедура приостановления операций с денежными средствами или иным имуществом в случае возникновения подозрения о связи таких операций с финансированием терроризма.

Так, предусмотрено, что организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, приостанавливают такие операции (за исключением операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица) на два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, в случае, если хотя бы одной из сторон является:

либо организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с п. 2 ст. 6 комментируемого Закона порядке сведения об их участии в террористической деятельности;

либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица;

либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

При этом организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, в соответствии с п. 10 комментируемой статьи обязаны не позднее рабочего дня, следующего за днем приостановления операции, представить информацию о них в уполномоченный орган.

Уполномоченный орган в случае, если информация, полученная им в соответствии с п. 10 комментируемой статьи, по результатам предварительной проверки признана им обоснованной, согласно ч. 3 ст. 8 комментируемого Закона издает постановление о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом, указанных в п. 2 ст. 6 данного Закона, на срок до пяти рабочих дней.

При неполучении же в течение указанного в п. 10 комментируемой статьи срока - два рабочих дня с даты, когда распоряжения клиентов об их осуществлении должны быть выполнены, - постановления уполномоченного органа о приостановлении соответствующей операции на дополнительный срок на основании ч. 3 ст. 8 комментируемого Закона организации согласно п. 10 комментируемой статьи осуществляют операцию с денежными средствами или иным имуществом по распоряжению клиента, если в соответствии с законодательством РФ не принято иное решение, ограничивающее ее осуществление.

Для целей реализации п. 10 комментируемой статьи письмом Банка России от 13 июля 2005 г. N 97-Т направлены Методические рекомендации по организации в кредитной организации работы по приостановлению отдельных видов операций с денежными средствами*(170). В названном документе в отношении исчисления сроков приостановления кредитными организациями отдельных видов операций с денежными средствами указано следующее:

начало срока приостановления операции по списанию денежных средств с банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам) или по переводу денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов (далее - Операция) исчисляется с даты, когда распоряжение клиента должно быть выполнено (ст. 849 части второй ГК РФ);

в случае, когда начало течения срока приостановления Операции приходится на выходной или праздничный день, срок приостановления Операции исчисляется с первого рабочего дня, следующего за соответствующим выходным или праздничным днем. В случае, когда начало течения срока приостановления Операции приходится на выходной или праздничный день и этот день является рабочим днем для кредитной организации, срок приостановления Операции исчисляется с указанного выходного или праздничного дня.

О понятии рабочих дней см. выше.

11. Пункт 11 комментируемой статьи, введенный, как и предыдущий пункт, Федеральным законом от 30 октября 2002 г. N 131-ФЗ, предоставляет организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, право отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, по которой не представлены документы, необходимые для фиксирования информации в соответствии с положениями комментируемого Закона. Право такого отказа в силу прямого указания в данной норме не касается операций по зачислению денежных средств, поступивших на счет физического или юридического лица.

12. Как предусмотрено в п. 12 комментируемой статьи, приостановление операций в соответствии с п. 10 данной статьи и отказ от выполнения операций в соответствии с п. 11 данной статьи не являются основанием для возникновения гражданско-правовой ответственности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, за нарушение условий соответствующих договоров.

Данная норма представляется охватываемой общей нормой п. 3 ст. 1064 гл. 59 "Обязательства вследствие причинения вреда" части второй ГК РФ, устанавливающей, что вред, причиненный правомерными действиями, подлежит возмещению в случаях, предусмотренных законом. С позиции данной общей нормы достаточно того, чтобы отсутствовало указание на гражданско-правовую ответственность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, за действия, предусмотренные пунктами 10 и 11 комментируемой статьи.

Следует также упомянуть об общей норме п. 1 ст. 401 гл. 25 "Ответственность за нарушение обязательств" части первой ГК РФ, согласно которой лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности. С позиции этой нормы можно говорить, что в рамках допускаемого изъятия из данной нормы в п. 12 комментируемой статьи указано на отсутствие оснований гражданско-правовой ответственности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, за действия, предусмотренные пунктами 10 и 11 комментируемой статьи.

13. В пункте 13 комментируемой статьи закреплена обязанность кредитных организаций документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения в случаях отказа по основаниям, указанным в данной статье, от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и (или) от проведения операций. Данный пункт введен Федеральным законом от 28 июля 2004 г. N 88-ФЗ, направленным на совершенствование правового механизма противодействия легализации преступных доходов и финансированию терроризма и приведение федерального законодательства в соответствие с международными стандартами в данной сфере.

Согласно рассматриваемой норме указанные сведения подлежат представлению в уполномоченный орган не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения указанных действий, в порядке, установленном Банком России по согласованию с Правительством РФ (о понятии рабочих дней см. выше).

Соответствующим актом является Указание Банка России от 26 ноября 2004 г. N 1519-У "О порядке представления кредитными организациями в уполномоченный орган сведений о случаях отказа от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и от проведения операции с денежными средствами или иным имуществом"*(171), согласно которому сведения о случаях отказа от заключения договора банковского счета (вклада) с физическим или юридическим лицом и от проведения операции с денежными средствами или иным имуществом по основаниям, указанным в комментируемой статье, представляются кредитными организациями в уполномоченный орган в срок не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения указанных действий, в порядке, установленном Положением Банка России от 20 декабря 2002 г. N 207-П (см. выше) с учетом следующих особенностей, установленных названным Указанием.

<< | >>
Источник: А.Н. Борисов. Комментарий к Федеральному закону от 7 августа 2001 г. N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". 2011

Еще по теме Статья 7. Права и обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом:

  1. Статья 5. Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом
  2. Статья 7.3. Обязанности организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, при приеме на обслуживание и обслуживании иностранных публичных должностных лиц
  3. Статья 6. Операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю
  4. Статья 7.2. Права и обязанности кредитных организаций и организаций федеральной почтовой связи при осуществлении безналичных расчетов и переводов денежных средств
  5. Статья 199.2. Сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов и (или) сборов Комментарий к статье 199.2
  6. Статья 156. Кредитные организации, осуществляю-щие отдельные операции со средствами бюджета
  7. Статья 174. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных другими лицами преступным путем Комментарий к статье 174
  8. Статья 174.1. Легализация (отмывание) денежных средств или иного имущества, приобретенных лицом в результате совершения им преступления Комментарий к статье 174.1
  9. Арест денежных средств и приостановление операций по счету
  10. § 2. Операции банков по привлечению денежных средств юридических лиц и граждан
  11. Статья 171. Решение о взыскании денежных средств и присуждении имущества
  12. Статья 171. Решение о взыскании денежных средств и присуждении имущества
  13. Статья 38. Принудительное разделение или выделение коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход
  14. Статья 38. Принудительное разделение или выделение коммерческих организаций, а также некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую им доход
  15. Статья 12.30. Нарушение Правил дорожного движения пешеходом или иным участником дорожного движения, повлекшее создание помех в движении транспортных средств либо причинение легкого или средней тяжести вреда здоровью потерпевшего
  16. Может ли считаться доказательством состоявшегося договора купли-продажи (или поставки) товарная накладная, подписанная не руководителем и (или) главным бухгалтером организации-покупателя, а иным ее сотрудником?
  17. Глава 30. Расследование хищений имущества и денежных средств, принадлежащих юридическим лицам, совершаемых путем мошенничества