Статья 7.1. Права и обязанности иных лиц

Адвокатом в соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (в ред. Федерального закона от 20 декабря 2004 г. N 163-ФЗ)*(172) является лицо, получившее в установленном названным Законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность; адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам; адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности РФ, государственные должности субъектов РФ, должности государственной службы и муниципальные должности.

Согласно ч. 1 ст. 2 Основ законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1*(173) на должность нотариуса в России назначается в порядке, установленном названными Основами, гражданин РФ, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку сроком не менее одного года в государственной нотариальной конторе или у нотариуса, занимающегося частной практикой, сдавший квалификационный экзамен, имеющий лицензию на право нотариальной деятельности.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи на адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, распространяются требования в отношении идентификации клиентов, организации внутреннего контроля, фиксирования и хранения информации, установленные подпунктом 1 п. 1, пунктами 2 и 4 ст. 7 комментируемого Закона.

При этом в п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что указанные обязанности возлагаются на адвокатов, нотариусов и лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, только в тех случаях, когда они готовят или осуществляют от имени или по поручению своего клиента следующие операции с денежными средствами или иным имуществом:

сделки с недвижимым имуществом;

управление денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом клиента;

управление банковскими счетами или счетами ценных бумаг;

привлечение денежных средств для создания организаций, обеспечения их деятельности или управления ими;

создание организаций, обеспечение их деятельности или управления ими, а также куплю-продажу организаций.

Как установлено в п. 2 данной статьи, при наличии у адвоката, нотариуса, лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, любых оснований полагать, что указанные сделки или финансовые операции осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, они обязаны уведомить об этом уполномоченный орган.

В указанной норме также предусмотрено, что адвокат и нотариус вправе передать такую информацию как самостоятельно, так и через соответственно адвокатскую и нотариальную палаты при наличии у этих палат соглашения о взаимодействии с уполномоченным органом.

В рамках дачи рекомендаций о применении законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в ходе осуществления аудиторской деятельности Минфином России направлялись письма от 13 апреля 2009 г. N 07-03-32/520 "О применении законодательства РФ о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма в ходе осуществления аудиторской деятельности"*(174), от 14 мая 2009 г. N 07-03-32/687 "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма при оказании аудиторских услуг"*(175) и от 10 июля 2009 г. N 07-03-32/1024 "Об установлении и соблюдении аудиторскими организациями и индивидуальными аудиторами правил внутреннего контроля качества работы"*(176).

Как отмечалось в п. 3 информационного письма Банка России от 21 февраля 2005 г. N 7 "Обобщение практики применения Федерального закона "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма", кредитные организации не обязаны направлять в уполномоченный орган сведения об операциях, указанных в комментируемой статье; в то же время такая обязанность у кредитных организаций возникает, когда в результате применения правил внутреннего "противолегализационного" контроля кредитная организация приходит к выводу, что проводимая операция является подозрительной, и принимает решение о направлении о ней сведений в уполномоченный орган.

Выше говорилось (см. коммент. к ст. 7 Закона), что приказом Росфинмониторинга от 8 мая 2009 г. N 103 утверждены Рекомендации по разработке критериев выявления и определению признаков необычных сделок. Названные Рекомендации содержат основные критерии выявления и признаки необычных сделок, которые рекомендуется учитывать при разработке правил внутреннего контроля, осуществляемого в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом (за исключением кредитных организаций), перечисленными в ст. 5 комментируемого Закона, а также иными лицами, указанными в комментируемой статье, с учетом специфики вида деятельности организаций (иных лиц). Там же указано, что помимо основных критериев выявления и признаков необычных сделок, перечисленных в данных Рекомендациях, при разработке правил внутреннего контроля вышеуказанными организациями (иными лицами) используются дополнительные критерии выявления и признаки необычных сделок, разработанные с учетом особенностей деятельности конкретной организации (иного лица).

3. В пункте 3 комментируемой статьи федеральный законодатель делегировал Правительству РФ полномочие по установлению порядка передачи адвокатами, нотариусами, лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, информации о сделках или финансовых операциях, указанных в п. 2 данной статьи.

На основании рассматриваемой нормы издано постановление Правительства РФ от 16 февраля 2005 г. N 82, которым утверждено Положение о порядке передачи информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу адвокатами, нотариусами и лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг*(177).

данное Положение регулирует порядок передачи в Росфинмониторинг информации о сделках или финансовых операциях, указанных в п. 2 комментируемой статьи (п. 1);

адвокаты, нотариусы и лица (организации и индивидуальные предприниматели), осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, при наличии у них любых оснований полагать, что сделки или финансовые операции, указанные в п. 1 комментируемой статьи, осуществляются или могут быть осуществлены в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, уведомляют об этом Росфинмониторинг. Адвокаты и нотариусы вправе передать информацию о таких сделках или финансовых операциях своих клиентов как самостоятельно, так и через адвокатскую и нотариальную палаты при наличии у этих палат соглашения о взаимодействии с Росфинмониторингом (п. 2);

информация, указанная в п. 2 данного Положения, представляется в Росфинмониторинг не позднее рабочего дня, следующего за днем выявления соответствующей операции (сделки). Информация представляется в виде письменного документа на бумажном носителе, подписанного соответственно адвокатом, нотариусом, индивидуальным предпринимателем, осуществляющим предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, или уполномоченным лицом организации, осуществляющей деятельность в указанной сфере, и заверенного печатью (при ее наличии), или в виде электронного документа, подписанного с использованием в установленном порядке электронной цифровой подписи. Защиту информации при ее передаче в Росфинмониторинг осуществляет владелец информационных ресурсов в соответствии с законодательством РФ (п. 3);

в документ, указанный в п. 3 данного Положения, включаются следующие сведения: а) сведения, необходимые для идентификации клиента; б) вид операции (сделки) и основания ее совершения; в) дата совершения операции (сделки) и сумма, на которую она совершена; г) обстоятельства, послужившие основанием полагать, что операция (сделка) клиента осуществляется или может быть осуществлена в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма (п. 4);

единый формат представления информации, указанной в п. 2 данного Положения, форма кодирования и перечни (справочники) кодов, подлежащие использованию при ее представлении, а также каналы связи для передачи информации определяются Росфинмониторингом (п. 5).

Как говорилось выше (см. коммент. к ст. 7 Закона), приказом Росфинмониторинга от 5 октября 2009 г. N 245 утверждена Инструкция о представлении в Федеральную службу по финансовому мониторингу информации, предусмотренной Федеральным законом от 7 августа 2001 года N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма". Названная Инструкция издана в т.ч. и на основании изложенного п. 5 Положения, утв. постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2005 г. N 82.

Следует отметить, что Федеральной нотариальной палатой 24 августа 2009 г. утверждены Рекомендации по организации исполнения нотариусами требований законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма*(178). В названном документе упоминается Соглашение о сотрудничестве Федеральной службы по финансовому мониторингу и Федеральной нотариальной палаты от 12 июля 2007 г. N 01-1-13/10.

4. Пункт 4 комментируемой статьи аналогично пункту 6 ст. 7 комментируемого Закона устанавливает запрет разглашения адвокатом и адвокатской палатой, нотариусом и нотариальной палатой, лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность в сфере оказания юридических или бухгалтерских услуг, факта передачи в уполномоченный орган информации, указанной в п. 2 данной статьи. Разумеется, этот запрет означает недопустимость сообщения о факте передачи в уполномоченный орган информации, прежде всего, тем лицам, в отношении которых передана информация.

5. В пункте 5 комментируемой статьи предусмотрено изъятие из закрепленной в п. 2 данной статьи обязанности передавать соответствующую информацию в уполномоченный орган. Согласно рассматриваемой норме эта обязанность не касается сведений, на которые распространяются требования законодательства РФ о соблюдении адвокатской тайны.

Правовой режим адвокатской тайны определен в ст. 8 Федерального закона "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации":

адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю (п. 1);

адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием (п. 2);

проведение оперативно-розыскных мероприятий и следственных действий в отношении адвоката (в т.ч. в жилых и служебных помещениях, используемых им для осуществления адвокатской деятельности) допускается только на основании судебного решения. Полученные в ходе оперативно-розыскных мероприятий или следственных действий (в т.ч. после приостановления или прекращения статуса адвоката) сведения, предметы и документы могут быть использованы в качестве доказательств обвинения только в тех случаях, когда они не входят в производство адвоката по делам его доверителей. Указанные ограничения не распространяются на орудия преступления, а также на предметы, которые запрещены к обращению или оборот которых ограничен в соответствии с законодательством РФ (п. 3).