<<
>>

Заказчик и генеральный подрядчик являются аффилированными компаниями, т.к. учредителем обоих юридических лиц выступает одно и то же лицо. Целесообразно ли включать в договор генерального подряда условия о предоставлении банковской гарантии и (или) о гарантийном удержании?

Лица, между которыми существуют правовые связи, выражающие их общие интересы, обозначаются различными терминами: аффилированные лица- в корпоративных отношениях, группа лиц - в антимонопольном законодательстве, взаимозависимые лица- для целей налогообложения.

Наше законодательство использует весьма похожий понятийный аппарат, но перечисленные термины не являются абсолютно тождественными. Так, аффилированными (от англ. toaffiliate - усыновлять, принимать в качестве дочернего предприятия) являются физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность*(333). Аффилированными принято называть автономные компании, связанные общим экономическим интересом, в том числе в силу корпоративной зависимости друг от друга.

Вопрос о включении в договор генерального подряда условий о защите интересов заказчика на гарантийный период в виде банковской гарантии или гарантийного удержания решают сами контрагенты. Однако проблемы надлежащего исполнения договорных и последоговорных (гарантийных) обязательств существуют даже в отношениях аффилированных лиц.

Как уже отмечалось ранее, срок действия гарантийных обязательств подрядчика (генерального подрядчика) определяется договором. Помимо него существует еще и законодательно установленный "предельный срок обнаружения недостатков", который применительно к строительным работам составляет пять лет. Состояние "аффилированности" не является постоянным, в течение этих пяти лет организации заказчика и генерального подрядчика могут перестать быть аффилированными (например, в случае смены состава участников в результате продажи бизнеса полностью или по частям). В этом случае надлежащее выполнение генеральным подрядчиком гарантийных обязательств окажется под вопросом.

Предположим другую ситуацию. Директоры аффилированных компаний являются нанятыми топ-менеджерами, которые работают лишь за свое вознаграждение. В определенный момент из-за конфликта с учредителем они "выходят из-под контроля", начинается корпоративный конфликт. И снова возникает вопрос надлежащего исполнения договорных обязательств. Ведь на практике директор может злонамеренно поставить компанию в заведомо невыгодное финансовое положение именно в качестве "удара" по интересам ее учредителя. Поэтому не следует отказываться от обеспечительных условий даже в том случае, когда сторонами договора выступают аффилированные юридические лица.

<< | >>
Источник: Беляева О.А.. Договорная работа на предприятии. Практические рекомендации в вопросах и ответах (Под ред. члена Научно-консультативного совета при Высшем Арбитражном Суде РФ профессора В.Б. Ляндреса). 2009

Еще по теме Заказчик и генеральный подрядчик являются аффилированными компаниями, т.к. учредителем обоих юридических лиц выступает одно и то же лицо. Целесообразно ли включать в договор генерального подряда условия о предоставлении банковской гарантии и (или) о гарантийном удержании?:

  1. Одним из условий договора генерального подряда является согласованный с заказчиком список субподрядчиков. Если заказчик требует замены субподрядчика, кто будет нести ответственность за расторжение договора между генеральным подрядчиком и субподрядчиком? Можно ли возложить на заказчика дополнительные расходы, связанные с возмещением убытков при расторжении договора между генеральным подрядчиком и субподрядчиком?
  2. Во многих субподрядных договорах содержится условие о том, что вознаграждение выплачивается субподрядчику после того, как генеральный подрядчик получит соответствующее вознаграждение от заказчика. Правомерно ли такое условие? Заказчик не производит в установленные сроки расчеты с генеральным подрядчиком. Может ли субподрядчик обратиться в суд с исковыми требованиями об оплате выполненных им работ одновременно к двум субъектам: генеральному подрядчику и заказчику?
  3. Можно ли в условиях договора генерального подряда обязать генерального подрядчика в случае его ликвидации перевести свои гарантийные обязательства на субподрядчиков?
  4. Вправе ли субподрядчик требовать от генерального подрядчика оплаты стоимости выполненных работ в размере, предусмотренном расчетом стоимости выполненных работ (по унифицированной форме N КС-3) в следующей ситуации. По результатам контрольной проверки стоимость работ в части этого субподрядчика снижена уже после приемки заказчиком стоимости работ по генеральному подряду, но до оплаты заказчиком стоимости работ генеральному подрядчику?
  5. Общество с ограниченной ответственностью провело торги на заключение договора с генеральным подрядчиком. Вправе ли генеральный подрядчик проводить торги по определению субподрядных организаций?
  6. Между государственным учреждением и коммерческой организацией заключен государственный контракт на строительство мостов. Коммерческая организация, выступая в качестве генерального подрядчика, заключает договоры с субподрядчиками, но не выполняет обязательства по оплате их работ. Можно ли предусмотреть в государственном контракте условия, обязывающие генерального подрядчика своевременно рассчитываться с субподрядчиками?
  7. Правомерно ли указывать в договоре субподряда, что акты по форме N КС-2 принимаются генеральным подрядчиком, только если они заверены технадзором заказчика?
  8. Статья 115.1. Особенность государственной или му-ниципальной гарантии, предоставляемой в обеспечение обяза-тельств, по которым невозможно установить бенефициара в момент предоставления гарантии или бенефициарами являет-ся неопределенный круг лиц
  9. Можно ли заключить трехсторонний договор, согласно которому заказчик оплачивает субподрядные работы квадратными метрами после подписания тремя сторонами актов о приемке выполненных работ, а генеральный подрядчик выбирает субподрядную организацию и определяет объем работ?
  10. 3. Юридическое лицо имеет обособленное (автономное) имущество, т.е. имущество, юридически и экономически не совпадающее с имуществом (отличающееся от имущества) ее учредителя (участников) или вообще любых других лиц
  11. Каким же способом защитить интересы заказчика в такой непростой ситуации, связанной с исчезновением фигуры генерального подрядчика, который мог бы нести ответственность за недостатки работ, выявленные в процессе эксплуатации объекта?
  12. Статья 706. Генеральный подрядчик и субподрядчик
  13. Субподрядная организация выполнила определенный объем работ. Заказчик в течение первого года эксплуатации объекта выявил дефекты. Однако организация - генеральный подрядчик ликвидирована без правопреемства. Каким образом можно заставить субподрядчика провести ремонтные работы ?
  14. Как обязать субподрядчика заключить договор по форме, предложенной генеральным подрядчиком?
  15. Договор подряда заключен с условием открытой договорной цены. Имеет ли право заказчик изменять в ходе строительства сметные расценки на отдельные виды работ в сторону их уменьшения без согласования с подрядчиком?
  16. Руководитель организации действует на основании Положения о генеральном директоре, утвержденного общим собранием акционеров. По результатам ревизионной проверки были выявлены несколько договоров, заключенных генеральным директором самостоятельно, без созыва собрания акционеров, хотя это требовалось в соответствии с условиями Положения. Могут ли акционеры заявить иски о недействительности этих договоров?
  17. Статья 319. Генеральный подрядчик и субподрядчик
  18. В договоре содержится следующее условие: "В случае нарушения сроков выполнения работ подрядчик обязан уплатить заказчику неустойку в размере 0,1% от стоимости работ за каждый день просрочки". Вправе ли заказчик после письменного уведомления подрядчика удержать сумму неустойки из предстоящих платежей?
  19. 2. Соглашение принципала и гаранта о выдаче банковской гарантии
  20. Статья 117. Предоставление государственных гарантий субъектов Российской Федерации, муниципальных гарантий