<<
>>

2.4. Товары, реклама которых не допускается

Действующее законодательство о рекламе регулирует вопросы, связанные с ограничением рекламирования отдельных видов продукции (ст. 7 Закона о рекламе).
В отличие от ранее действовавшего законодательства, предусматривавшего определение конкретных запрещенных к рекламе товаров в отсылочном порядке (ч.
3 ст. 5 Закона N 108-ФЗ), рассматриваемая статья приводит исчерпывающий перечень товаров, реклама которых не допускается. В отличие от актов более низкого уровня другие федеральные законы могут дополнять указанный список. Поэтому органы государственной исполнительной власти и местного самоуправления не обладают полномочиями по расширению установленного на федеральном уровне перечня какими-либо товарами <1>.
--------------------------------
<1> Толкачев А.Н. Комментарий к Федеральному закону "О рекламе" (постатейный). 2-е изд. М.: РИОР; Инфра-М, 2010.
В первую очередь речь идет о запрете рекламы товаров, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством РФ. Это предметы, полностью изъятые из гражданского оборота (имущество, в отношении которого запрещено совершать любые юридически значимые акты, влекущие его отчуждение, приобретение, передачу, а также создание) <1>.
--------------------------------
<1> Спиридонова М.А. Указ. соч.
Федеральным законодательством в настоящий момент установлен целый ряд таких товаров. В частности, к таковым отнесены этилированный автомобильный бензин (ограничение вступает в силу 1 июля 2003 г.) <1>, пестициды и агрохимикаты, которые не внесены в Государственный каталог пестицидов и агрохимикатов, разрешенных к применению на территории РФ <2>, химическое оружие, объекты по хранению химического оружия и объекты по уничтожению химического оружия <3>, гражданское и служебное оружие <4>, некоторые наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры <5>, земельные участки, занятые находящимися в федеральной собственности объектами <6>, и др.
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 22.03.2003 N 34-ФЗ "О запрете производства и оборота этилированного автомобильного бензина в Российской Федерации" // СЗ РФ.
2003. N 12. Ст. 1058.
<2> Статья 3 Федерального закона от 19.07.1997 N 109-ФЗ "О безопасном обращении с пестицидами и агрохимикатами" (ред. от 19.07.2011) // СЗ РФ. 1997. N 29. Ст. 3510.
<3> Статья 5 Федерального закона от 02.05.1997 N 76-ФЗ "Об уничтожении химического оружия" (ред. от 21.11.2011) // СЗ РФ. 1997. N 18. Ст. 2105.
<4> Статья 6 Федерального закона от 13.12.1996 N 150-ФЗ "Об оружии" (ред. от 06.12.2011) // СЗ РФ. 1997. N 18. Ст. 2105.
<5> Статья 14 Федерального закона от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" (ред. от 01.03.2012) // СЗ РФ. 1998. N 2. Ст. 219.
<6> Пункт 4 ст. 27 Земельного кодекса Российской Федерации от 25.10.2001 N 136-ФЗ (ред. от 12.12.2011) // СЗ РФ. 2001. N 44. Ст. 4147.
В отличие от перечня товаров расширительному толкованию подлежат ограничения на распространение информации о них, что с правоприменительной точки зрения делает возможным учет ограничений, установленных иными нормативно-правовыми актами <1>.
--------------------------------
<1> Спиридонова М.А. Указ. соч.
В этой связи следует выделить Указ Президента РФ от 22.02.1992 N 179 "О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена" (ред. от 30.12.2000) <1>, утвердивший запрещенные к реализации на территории РФ товары (работы, услуги). К их числу отнесены:
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 10. Ст. 492.
драгоценные и редкоземельные металлы и изделия из них;
драгоценные камни и изделия из них;
стратегические материалы;
вооружение, боеприпасы к нему, военная техника, запасные части, комплектующие изделия и приборы к ним, взрывчатые вещества, средства взрывания, пороха, все виды ракетного топлива, а также специальные материалы и специальное оборудование для их производства, специальное снаряжение личного состава военизированных организаций и нормативно-техническая продукция на их производство и эксплуатацию;
ракетно-космические комплексы, системы связи и управления военного назначения и нормативно-техническая документация на их производство и эксплуатацию;
боевые отравляющие вещества, средства защиты от них и нормативно-техническая документация на их производство и использование;
уран, другие делящиеся материалы и изделия из них;
рентгеновское оборудование, приборы и оборудование с использованием радиоактивных веществ и изотопов;
результаты научно-исследовательских и проектных работ, а также фундаментальных поисковых исследований по созданию вооружения и военной техники;
шифровальная техника, и нормативно-техническая документация на ее производство и использование;
яды, наркотические средства и психотропные вещества;
спирт этиловый;
отходы радиоактивных материалов;
отходы взрывчатых веществ;
отходы, содержащие драгоценные и редкоземельные металлы и драгоценные камни;
лекарственные средства, за исключением лекарственных трав;
лекарственное сырье, получаемое от северного оленеводства (панты и эндокринное сырье);
специальные и иные технические средства, предназначенные (разработанные, приспособленные, запрограммированные) для негласного получения информации, нормативно-техническая документация на их производство и использование.
Однако при сопоставлении возможности рекламы товаров, запрещенных к реализации на территории РФ, следует учитывать и отдельные разъяснения ФАС России.
Например, в отношении биологически активных добавок (БАД) антимонопольная служба высказала возможность их обращения и рекламы на территории РФ, поскольку БАД не входят в Перечень запрещенной к свободному обороту продукции (письмо ФАС РФ от 30.12.2010 N АК/47797 "О допустимости рекламы дистанционной продажи биологически активных добавок к пище" <1>).
--------------------------------
<1> Официально не опубликовано.
В настоящее время социальную значимость, воспринятую и на государственном уровне, приобретает проблема распространения наркотических средств и веществ среди населения России и роста наркотических патологий.
В целях решения проблем борьбы с наркотрафиком и предотвращения роста заболеваемостью наркотической зависимостью создается специальная система мер пропаганды здорового образа жизни, обратной стороной которой считается информационная блокада в распространении сведений, в том числе косвенная или прямая реклама наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры.
Причем все чаще действия, способствующие распространению наркотических средств, обращены в сторону молодежи. Неслучайно одной из проблем в борьбе с пропагандой запрещенных наркотических веществ рассматривается всегда скрытая от посторонних пропаганда молодежной субкультуры наркотиков и эффекта от их воздействия в узких коллективах <1>.
--------------------------------
<1> Аксенкин А.Л. Вопросы административной ответственности за пропаганду наркотиков // Административное право и процесс. 2011. N 3. С. 51 - 52.
Наднациональное право в вопросах борьбы с распространением наркотиков знает ряд принципиальных нормативных документов в сфере борьбы с употреблением наркотиков. Так, в рамках ООН разработаны и приняты Единая конвенция о наркотических средствах 1961 г., Конвенция о психотропных веществах 1971 г. и Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г.
Эти документы являются международно-правовыми основами формирования национальных законодательств в рассматриваемой сфере, в том числе и для Российской Федерации.
В соответствии со ст. 46 Федерального закона N 3 в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров запрещаются:
пропаганда наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров;
производство и распространение книжной продукции, продукции средств массовой информации, распространение в компьютерных сетях сведений о способах, методах разработки, изготовления и использования, местах приобретения наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров;
совершение иных действий в этих целях;
пропаганда каких-либо преимуществ использования отдельных наркотических средств, психотропных веществ, их аналогов и прекурсоров;
пропаганда использования в медицинских целях наркотических средств, психотропных веществ, подавляющих волю человека либо отрицательно влияющих на состояние его психического или физического здоровья.
Постановление Правительства РФ от 27.11.2010 N 934 <1> утвердило Перечень растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, к которым отнесло:
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 27.11.2010 N 934 "Об утверждении Перечня растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры и подлежащих контролю в Российской Федерации, крупного и особо крупного размеров культивирования растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, для целей статьи 231 Уголовного кодекса Российской Федерации, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации по вопросу оборота растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры" // СЗ РФ. 2010. N 50. Ст. 6696.
голубой лотос (растение вида Nymphea caerulea);
грибы любого вида, содержащие псилоцибин и (или) псилоцин;
кактус, содержащий мескалин (растение вида Lophophora williamsii), и другие виды кактуса, содержащие мескалин;
кат (растение вида Catha edulis);
кокаиновый куст (растение любого вида рода Erythroxylon);
коноплю (растение рода Cannabis);
мак снотворный (растение вида Papaver somniferum L) и другие виды мака рода Papaver, содержащие наркотические средства;
розу гавайскую (растение вида Argyreia nervosa);
шалфей предсказателей (растение вида Salvia divinorum);
эфедру (растение рода Ephedra L).
Вообще степень контроля за оборотом наркотических средств и собственно их рекламы, а также уровень их легализации отражают государственную политику конкретного государства, определяемую в немалой степени менталитетом населения, культурой и общественными традициями. Не последнюю роль здесь играет признание степени личной свободы человека, принимающего на себя социальные риски в решении вопроса о необходимости употребления наркотических средств.
Сравнительный анализ законодательства ряда государств позволяет сделать вывод о различных подходах к решению имеющихся проблем потребления наркотиков, начиная от либеральной модели (Голландия, Испания, Швейцария и т.д.), предлагающей возможности легализации потребления отдельных видов наркотических средств <1>, заканчивая мерами жесткого контроля наркотизации общества (Великобритания, Германия, Италия, Россия и большинство стран СНГ, Соединенные Штаты Америки, Франция, Япония и др.).
--------------------------------
<1> См.: Уголовный кодекс Голландии. 2-е изд. / Под ред. Б.В. Волженкина. СПб., 2001; Уголовный кодекс Испании / Под ред. Н.Ф. Кузнецовой, Ф.М. Решетникова. М., 1998; Уголовный кодекс Швейцарии / Под ред. А.В. Серебренниковой. СПб., 2002.
В то же время борьба с опасными для здоровья населения наркотиками ведется на уровне всех государств. Например, законодательство Голландии предусматривает уголовную ответственность за незаконные действия с так называемыми жесткими наркотиками (например, героином, кокаином или опием) <1>.
--------------------------------
<1> См., напр.: Гасанов Э.Г. Ответственность за преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ: сравнительно-правовой и уголовно-правовой аспекты. М., 2002.
Видимо, оглядываясь на зарубежную практику, отдельные представители общественности считают возможным легализацию так называемых мягких наркотических средств и психотропных веществ, допуская возможность проведения "конопляных маршей" с уверением в безопасности таких наркотиков <1>.
--------------------------------
<1> Кузьмин В.А., Китрова Е.В. Комментарий к Федеральному закону от 8 января 1998 г. N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" (постатейный) // СПС. 2006.
Между тем употребление так называемых безопасных наркотических веществ неизбежно ведет к количественному и качественному увеличению потребляемой дозы, а затем и к замещению таких наркотиков более "тяжелыми".
С позиции лингвистических особенностей русского языка "пропаганда" (лат. propaganda от propagare - распространять) представляет собой распространение и углубленное разъяснение каких-либо идей, учений, взглядов, знаний; идейное воздействие на широкие массы <1>.
--------------------------------
<1> Словарь иностранных слов. 13-е изд., стереотип. М.: Русский язык, 1986. С. 403.
Так называемый акт непосредственного исполнителя (например, размещение соответствующей символики на одежде и т.д.) представляет собой одну из граней проблемы пропаганды запрещенных веществ. В известной степени пропагандой наркотических средств можно назвать выступления сторонников их легализации <1>.
--------------------------------
<1> Гирько С.И., Воронин М.Ю., Драган Г.Н. Комментарий к Федеральному закону "О наркотических средствах и психотропных веществах" (постатейный). М.: Деловой двор, 2010.
Пропаганда наркотиков или реклама наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров представляется более широким понятием, чем склонение к употреблению таких средств, которое рассматривается в качестве разновидности их пропаганды, один из ее способов, с той лишь разницей, что пропаганда или незаконная реклама наркотиков будет административным правонарушением <1>.
--------------------------------
<1> Гузеева О. Склонение или пропаганда? // Законность. 2008. N 2.
Стоит отметить, что за пропаганду и незаконную рекламу наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров в России предусмотрена административная ответственность, устанавливаемая ст. 6.13 Кодекса РФ об административных правонарушениях (КоАП РФ). Специфика административного правонарушения по данной статье состоит в том, что в большинстве случаев оно совершается "посредством вербального поведения, путем использования продуктов речевой деятельности, т.е. звучащих текстов, распространяемых по звуковому каналу и фиксируемых на материальном носителе, либо обычных письменных текстов" <1>.
--------------------------------
<1> См.: Галяшина Е.И. Понятийные основы судебной лингвистической экспертизы: Сб. мат. научно-практич. семинара. Москва, 7 - 8 дек. 2002 г. / Под ред. М.В. Горбалевского. М.: Валерия, 2003. Ч. 2. С. 55.
В отличие от пропаганды наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров, которая безусловно запрещена и влечет административную ответственность, реклама указанных веществ является административно наказуемым деянием только в случае ее незаконности <1>.
--------------------------------
<1> Рожкова Э.В. Административная ответственность за пропаганду наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров // Наркоконтроль. 2006. N 4.
Как отмечают в литературе, единственным законным случаем распространения информации о наркотических средствах и психотропных веществах является распространение информации о них в специализированных изданиях, рассчитанных на медицинских и фармацевтических работников, и т.д. <1>.
--------------------------------
<1> Аксенкин А.Л. Указ. соч.
Существенный вред, как составная часть имеющихся проблем, несет в себе незаконная реклама и пропаганда наркотиков в сети Интернет <1>.
--------------------------------
<1> Аксенкин А.Л. Указ. соч.
Безобидное представление "легких" наркотиков, встречающееся на просторах Интернета, как помогающих лучше познать себя и окружающий мир, по существу, несет скрытую пропаганду наркотиков <1>. Обратным эффектом обладает и антинаркотическая реклама, в конечном счете стимулирующая интерес к потреблению наркотиков.
--------------------------------
<1> Гузеева О. Ответственность за распространение информации пронаркотического характера в российском сегменте сети Интернет // Законность. 2007. N 7.
Проблема, кроме того, заключается в информационной доступности наркотиков, вплоть до размещения информации об их изготовлении в сети Интернет, что позволяет даже малоквалифицированным специалистам приобщиться к производству наркотических средств <1>. Обоснованным и требующим поддержки является предложение установления уголовно-правового запрета пропаганды наркотических средств и психотропных веществ, в том числе в сети Интернет <2>.
--------------------------------
<1> Гузеева О. Склонение или пропаганда? // Законность. 2008. N 2.
<2> См., напр.: Назарук М. Ответственность за потребление наркотических средств или психотропных веществ // Российская юстиция. 2003. N 5. С. 19.
Для пропаганды наркотиков довольно часто используют средства скрытой рекламы, которая нередко обнаруживается в названиях и на этикетках конкретной потребительской продукции. Так, в 2004 г. органами госнаркоконтроля были выявлены факты реализации юридическими лицами водки "Каннабис" с идентичным рекламным текстом.
Скрытая реклама наркотических средств использует зачастую различные и порой самые изощренные формы. Помимо уже хорошо известного приема использования символики наркотических средств и агитирующих лозунгов, помещаемых на ходовые товары (одежду, сотовые телефоны) <1>, дизайнерские разработки типа рекламы ночного клуба "Lsdance", дискотеки "Зеленый негр", девиза "ВнеПЛАНового тарифа" мобильной связи также содержат недвусмысленные намеки на предложение или как минимум пропаганду запрещенных веществ (наркотиков).
--------------------------------
<1> Спиридонова М.А. Комментарий к Федеральному закону от 13 марта 2006 г. N 38-ФЗ "О рекламе" (постатейный) // СПС. 2007.
В то же время в качестве пропаганды можно рассматривать действия по продаже (распространению) книг, содержащих сведения о способах, методах изготовления и использования наркотиков, например, публикацию статьи в газете с призывом к употреблению "Экстази" (наркотическое средство МДМА) следует рассматривать как рекламу наркотиков.
Вполне естественно, что установление необходимой ассоциативной связи во многих случаях требует слаженной работы специалистов различного профиля, в том числе экспертов: лингвистов и психологов.
Вообще роль экспертов в правильном разрешении подобного рода вопросов является принципиальной, на что обращено внимание в некоторых обобщениях судебной практики по административным делам. Так, доказательством факта распространения рекламы наркотиков является, в частности, заключение эксперта, подтверждающее, что изображения растений, содержащих наркотические средства, могут оказывать воздействие на восприятие окружающих (п. 4 разд. "Производство по делам об административных правонарушениях" Обзора законодательства и судебной практики Верховного Суда Российской Федерации за второй квартал 2009 года (утв. Постановлением Президиума Верховного Суда РФ от 16.09.2009), Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 26.06.2009 N 31-АД09-3).
Положительным можно назвать то, что зачастую, рассматривая дела о привлечении к административной ответственности, суды усматривали нарушение законодательства о рекламе и состав административного правонарушения, поскольку действия правонарушителей должны быть квалифицированы как незаконная реклама наркотических средств, формирующая интерес и способствующая распространению его употребления. Соответственно принимаются адекватные меры к устранению факта выявленного нарушения.
Впрочем, складывается устойчивая судебная практика, признающая изображение на упаковке товара растения, содержащего наркотическое средство, в качестве его рекламы (например, изображение листа конопли на этикетке пива с экстрактом семян этого растения) <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Постановление ФАС Дальневосточного округа от 15.05.2007 N Ф03-А16/07-1/923.
В целях обеспечения безопасности граждан и предупреждения ситуаций взрывоопасности в быту или хозяйственной деятельности запрещается реклама взрывчатых веществ и материалов. Исключение при этом составляют пиротехнические изделия. Соответственно реклама пиротехнических изделий в России разрешена.
Отметим, что взрывчатые вещества - это химические соединения или смеси веществ, способные к быстрой химической реакции, сопровождающейся выделением большого количества тепла и образованием газов (Большая советская энциклопедия). В зависимости от консистенции они могут быть твердыми, жидкими, газообразными. Это, например, ртуть, нитроглицерин, пироксилин, тротил, тетрил, гексоген. Некоторые смеси взрывчатых веществ с окислителями (перекисями, нитратами, хлоратами) используются как пиротехнические составы.
В отличие от взрывчатых веществ пиротехника представляет собой устройства и смеси компонентов, вырабатывающие в процессе горения или взрыва определенные газообразные и конденсированные продукты, тепловую и механическую энергию и создающие различные оптические, акустические, электрические и барические эффекты. Сами по себе пиротехнические изделия (свечи, салюты, фейерверки) менее взрыво- и пожароопасные, чем описанные выше вещества.
На уровне технических документов установлено пять классов потенциальной опасности пиротехнических изделий, соответствующих ГОСТ Р N 51270-99 от 27.04.1999 "Изделия пиротехнические. Общие требования безопасности", утвержденному Постановлением Госстандарта России от 27.04.1999 N 135 <1>. Собственно сама пиротехника разделяется на бытовую и специального назначения (профессиональную). Бытовая используется в развлекательных и дизайнерских целях, а специальная задействована в осветительных пиротехнических составах, фотосмесях, аварийных сигнальных и зажигательных имитирующих смесях - в военных и хозяйственных, при киносъемках.
--------------------------------
<1> М., ИПК "Издательство стандартов", 1999.
Одним из важнейших достижений в области медицины стало использование частей человеческого организма (тканей и органов) для пересадки. Законодатель запрещает рекламу органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи.
Данное нормативное ограничение вытекает из ст. 1 Закона РФ от 22.12.1992 N 4180-1 (ред. от 29.11.2007) "О трансплантации органов и (или) тканей человека" <1>, определяющей запрет на куплю-продажу органов и (или) тканей человека. Перечень органов и (или) тканей человека - объектов трансплантации определен Приказом от 25.05.2007 Минздравсоцразвития России N 357, РАМН N 40 <2>. При этом орган - это часть тела, имеющая собственное строение (совокупность тканей), способная самостоятельно или совместно с иными органами выполнять одну определенную или несколько разных функций (рука, нога, глаз, почки, мозг). А ткань представляет собой совокупность клеток однородного строения, происхождения и назначения. Объектами трансплантации могут быть сердце, легкое, почка, печень, костный мозг и другие органы и (или) ткани.
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 2. Ст. 62.
<2> Российская газета. 2007. N 134.
Следует отметить, что в этой части российское законодательство восприняло рекомендации документов международного права. Всемирная медицинская ассамблея на XXXIX сессии еще в 1987 г. одобрила Декларацию по трансплантации человеческих органов, в которой было подвергнуто резкому осуждению коммерческое донорство.
Стоит учесть, что развитие трансплантационной хирургии определяет в последнее время широкое распространение торговли людьми в целях изъятия у них органов и тканей.
Одновременно Закон о трансплантации устанавливает уголовную ответственность за нарушение запрета использования органов и (или) тканей человека в качестве объекта купли-продажи. В последнем случае речь идет о ст. 127.1 "Торговля людьми" УК РФ <1>, предусматривающей в п. "ж" ответственность за совершение купли-продажи человека в целях изъятия у потерпевшего органов или тканей. При этом для самой квалификации не имеет значения цель использования органов или тканей человека (в целях трансплантации, проведения экспериментов и пр.) <2>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 25. Ст. 2954.
<2> Зейналов М.М., Гаммаев В.М. Уголовно-правовой анализ квалифицирующих признаков торговли людьми // Современное право. 2011. N 4. С. 120 - 123.
Современное законодательство (п. 13 ст. 47 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ "Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации" <1>) определяет запрет к принуждению к изъятию органов и тканей человека для трансплантации (пересадки). Однако на практике тем не менее могут быть использованы пассивные формы стимулирования организации рынка человеческих органов и тканей.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2011. N 48. Ст. 6724.
Все же нерешенной проблемой в части обеспечения установленного запрета является отсутствие в уголовном законодательстве самостоятельного состава преступления, посвященного уголовной ответственности за рекламу органов и (или) тканей человека в качестве объектов купли-продажи. Это свидетельствует о некоторой противоречивости и непоследовательности разноотраслевого законодательства, ведущих к отсутствию лица, к которому могут быть применены соответствующие меры уголовно-правового характера. Полагаем, что данное обстоятельство значительно снижает эффективность установленного рекламного ограничения.
В целях обеспечения безопасности населения при использовании (потреблении) отдельных видов продукции, которая допускается к обороту в санкции контролирующих органов, законодатель запрещает рекламу товаров, подлежащих государственной регистрации, в случае отсутствия такой регистрации. Данное ограничение связывается с охраной права граждан на полную информацию о товаре, а также соответствием его установленным требованиям.
Следует отметить, что требования к обязательной регистрации содержатся в действующем законодательстве, которое, как полагаем, следует определять широко и включать в него не только федеральные законы, но и подзаконные акты федерального уровня, прежде всего постановления Правительства РФ.
Федеральный закон от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" (ред. от 19.07.2011, с изм. от 07.12.2011) <1> в ст. 43 предусматривает государственную регистрацию веществ и продукции. В частности, регистрации подлежат впервые внедряемые в производство и ранее не использовавшиеся химические, биологические вещества и изготовляемые на их основе препараты, потенциально опасные для человека. В свою очередь, Постановлением Правительства РФ от 04.04.2001 N 262 <2> (ред. от 08.12.2010) определены отдельные виды продукции, представляющие потенциальную опасность для человека, в том числе пищевые продукты, впервые ввозимые на территорию РФ. К этой продукции отнесены материалы, оборудование, устройства и другие технические средства водоподготовки, предназначенные для использования в системах хозяйственно-питьевого водоснабжения, дезинфицирующие, дезинсекционные и дератизационные средства для применения в быту, в лечебно-профилактических учреждениях и на других объектах для обеспечения безопасности и здоровья людей (кроме применяемых в ветеринарии).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1999. N 14. Ст. 1650.
<2> См.: Постановление Правительства РФ от 04.04.2001 N 262 (ред. от 08.12.2010) "О государственной регистрации отдельных видов продукции, представляющих потенциальную опасность для человека, а также отдельных видов продукции, впервые ввозимых на территорию Российской Федерации" // СЗ РФ. 2001. N 17. Ст. 1711.
Федеральный закон от 12.04.2010 N 61-ФЗ (ред. от 06.12.2011) "Об обращении лекарственных средств" <1> устанавливает требования к государственной регистрации лекарственных препаратов. В частности, в соответствии с п. 2 ст. 13 Закона государственной регистрации подлежат:
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2010. N 16. Ст. 1815.
1) оригинальные лекарственные препараты;
2) воспроизведенные лекарственные препараты;
3) новые комбинации зарегистрированных ранее лекарственных препаратов;
4) лекарственные препараты, зарегистрированные ранее, но произведенные в других лекарственных формах, в новой дозировке.
Государственной регистрации подлежат отдельные виды впервые изготавливаемых и предназначенных для реализации на территории РФ или впервые ввозимых на территорию РФ и предназначенных для реализации на территории РФ пищевых продуктов, материалов и изделий (ст. 10 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" (ред. от 19.07.2011) <1>).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2000. N 2. Ст. 150.
Постановление Правительства РФ от 21.12.2000 N 988 "О государственной регистрации новых пищевых продуктов, материалов и изделий" (ред. от 10.03.2007) <1> предусмотрело введение с 1 января 2004 г. государственной регистрации новых пищевых продуктов, материалов и изделий. Государственной регистрации подлежат новые пищевые продукты, материалы и изделия, косметическая продукция, средства и изделия для гигиены полости рта. Под новой продукцией понимается впервые разрабатываемая и внедряемая для промышленного изготовления на территории РФ продукция (российская продукция), а также впервые ввозимая на территорию РФ и ранее не реализовывавшаяся на территории РФ продукция (импортная продукция).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2001. N 1 (ч. 2). Ст. 124.
В перечень такой продукции включены:
1) минеральная вода (природная столовая, лечебно-столовая и лечебная), бутилированная питьевая вода;
2) продукты детского питания (консервы плодоовощные, в том числе гомогенизированные, овощные, в том числе стерилизованные, для детского питания; консервы фруктовые для детского и диетического питания; специализированные продукты для питания детей раннего возраста на молочной основе; продукты прикорма на зерновой, плодоовощной, рыбной, мясной основе; плодоовощные консервы; продукты для питания дошкольников и школьников);
3) продукты диетического (лечебного и профилактического) питания (хлеб и хлебобулочные изделия диетические и диабетические; изделия кондитерские диетические и диабетические; безалкогольные напитки диетические; масла животные, растительные, продукция маргариновая для диетического питания; консервы плодоовощные и фруктовые диетические; консервы обеденные, натуральные, грибные с обогатителями);
4) мясные продукты (колбасы, сосиски, сардельки и др.), обогащенные белком и (или) другими микроэлементами;
5) консервы мясные и мясорастительные, обогащенные белком и (или) другими микроэлементами;
6) молочные продукты, обогащенные витаминами и (или) другими микроэлементами;
7) пищевые добавки (кислоты пищевые органические и их производные, эмульгаторы, ароматизаторы, регуляторы кислотности, пеногасители, антиокислители, красители, усилители вкуса и запаха, разрыхлители, стабилизаторы, подсластители, загустители, комплексные и комбинированные функциональные и технологические пищевые добавки);
8) биологически активные добавки к пище (нутрицевтики, парафармацевтики, пробиотики);
9) пищевые продукты, полученные из генетически модифицированных источников;
10) пищевые продукты, в том числе продовольственное сырье, изготовленные по новым технологиям;
11) материалы и изделия, контактирующие с пищевыми продуктами (технологическое оборудование, приборы, устройства и др.; посуда и столовые принадлежности; материалы, применяемые для изготовления, упаковки, хранения и транспортировки пищевых продуктов);
12) косметическая продукция;
13) средства и изделия для гигиены полости рта.
Правительством РФ также введены обязательная (с 1 октября 2002 г.) государственная регистрация кормов, полученных из генно-инженерно-модифицированных организмов <1>, генно-инженерно-модифицированных организмов <2>. Отдельно Правительством РФ <3> также установлена государственная регистрация этилового спирта из пищевого сырья, алкогольной и алкогольсодержащей пищевой продукции, спиртосодержащих отходов, в том числе ввозимых на территорию РФ, образующихся при производстве спирта этилового из пищевого сырья, водок, ликероводочных изделий и подлежащих дальнейшей переработке, а также парфюмерно-косметической продукции, в том числе ввозимой на территорию РФ, изготовляемой с применением этилового спирта из пищевого сырья, предназначенных для оборота на товарном и потребительском рынках.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 18.01.2002 N 26 "О государственной регистрации кормов, полученных из генно-инженерно-модифицированных организмов" (ред. от 14.07.2006) // СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 323.
<2> Постановление Правительства РФ от 16.02.2001 N 120 "О государственной регистрации генно-инженерно-модифицированных организмов" // СЗ РФ. 2002. N 4. Ст. 323.
<3> Постановление Правительства РФ от 23.07.1996 N 874 "О введении государственной регистрации этилового спирта из пищевого сырья, алкогольной, алкогольсодержащей пищевой продукции и другой спиртосодержащей продукции" (ред. от 06.09.1998, с изм. от 27.08.1999) // СЗ РФ. 1996. N 31. Ст. 3755.
Действующее рекламное законодательство запрещает рекламу товаров, подлежащих обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, в случае отсутствия такой сертификации или подтверждения такого соответствия.
Для того чтобы стать объектом рекламы, товар, подлежащий сертификации, должен иметь соответствующий документ; если закон предусматривает технические параметры, которым должен этот товар соответствовать, подтверждающий соответствие документ обязателен. Сертификат соответствия - это документ, выдаваемый заявителю органом по сертификации и подтверждающий соответствие продукции требованиям технических регламентов. Обязательной сертификации подлежат товары для личных (бытовых) нужд граждан, строительная продукция и т.д.
Стоит отметить, что наряду с обязательным подтверждением подтверждение соответствия на территории РФ может носить добровольный характер.
В соответствии с Федеральным законом от 27.12.2002 N 184-ФЗ "О техническом регулировании" <1> сертификация является элементом системы подтверждения соответствия продукции. Сертификация - юридически значимая деятельность уполномоченных органов и организаций по подтверждению соответствия товаров и услуг установленным в стандартах и регламентах требованиям. Компетентное подтверждение качества продукции необходимо в целях соблюдения законных прав граждан на получение качественных услуг и товара надлежащего качества.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. 1). Ст. 5140.
Следует отметить, что система сертификации опирается на ГОСТы как технические ориентиры в деятельности по выдаче сертификатов. С принятием Федерального закона "О техническом регулировании" предполагалась поэтапная замена существующих ГОСТов на технические регламенты, имеющих обязательный характер, которая до сих пор не завершена. В таких условиях, как справедливо полагают, законодательство о техническом регулировании еще не сформировано, будет иметь декларативный характер <1>.
--------------------------------
<1> Страунинг Э.Л. Пробелы в правовом регулировании рекламной деятельности в свете нового Закона "О рекламе" // Налоги (газета). 2006. N 40.
Реклама несертифицированной продукции влечет ответственность не только для рекламодателя, но и для распространителя, несмотря на то что примерно 75,6% изданий предупреждают читателей, что они не несут ответственности за достоверность и содержание рекламных материалов.
Здесь следует иметь в виду, что реклама товара должна содержать сообщение о наличии сертификата на рекламируемую продукцию. Поэтому ссылки рекламораспространителя на отсутствие его ответственности за содержание размещаемой рекламы означают представление потребителю информации о товаре, реклама которого не допускается <1>. Как видно, закон фактически вменяет в обязанность рекламораспространителю удостовериться в наличии у рекламодателя сертификата на представленный к рекламе товар.
--------------------------------
<1> Мишулин Г.М., Хачатурян К.Э., Рославлева М.В. Рекламная среда в периодических печатных изданиях: опыт регулирования, правовая оценка, аспекты совершенствования рекламного законодательства // Реклама и право. 2009. N 2. С. 2 - 7.
В то же время отрицательным представляется факт невнесения в действующий Закон о рекламе требований о необходимости обязательных пометок, сигнализирующих о качестве товара, упоминанием о сертификации товара. Справедливо, на наш взгляд, отмечается потребность на законодательном уровне пометок в словосочетании типа "Внимание! Подлежит обязательной сертификации" <1>.
--------------------------------
<1> Там же.
Вслед за ограничением рекламы несертифицированной продукции и продукции, не прошедшей обязательной государственной регистрации, законодатель запрещает рекламу товаров, на производство и (или) реализацию которых требуется получение лицензий или иных специальных разрешений, в случае отсутствия таких разрешений.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 04.05.2011 N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" (ред. от 19.10.2011, с изм. от 21.11.2011) <1> лицензирование осуществляется в целях предотвращения ущерба правам, законным интересам, жизни или здоровью граждан, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, обороне и безопасности государства, возможность нанесения которого связана с осуществлением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями отдельных видов деятельности.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2011. N 19. Ст. 2716.
Лицензирование представляет собой в том числе деятельность лицензирующих органов по предоставлению, переоформлению лицензий, продлению срока действия лицензий, а сама лицензия - специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (ст. 3 Закона о лицензировании).
Современное действующее законодательство предусматривает требование к обязательному лицензированию многих видов деятельности, связанных с производством или реализацией различных товаров. В частности, обязательному лицензированию подлежат производство медицинской техники <1>, лекарственных средств <2>, оружия и патронов <3>, авиационной техники <4>, производство защищенной от подделок полиграфической продукции <5> и т.п.
--------------------------------
<1> Постановление Правительства РФ от 22.01.2007 N 33 "Об утверждении Положения о лицензировании производства медицинской техники" (ред. от 24.09.2010) // СЗ РФ. 2007. N 5. Ст. 659.
<2> Постановление Правительства РФ от 03.09.2010 N 684 "Об утверждении Положения о лицензировании производства лекарственных средств" // СЗ РФ. 2010. N 37. Ст. 4698.
<3> Постановление Правительства РФ от 26.11.2008 N 890 "О лицензировании деятельности в области производства оружия и патронов" (ред. от 26.10.2010) // СЗ РФ. 2008. N 49. Ст. 5835.
<4> Постановление Правительства РФ от 28.03.2012 N 240 "О лицензировании разработки, производства, испытания и ремонта авиационной техники" // СЗ РФ. 2012. N 14. Ст. 1643.
<5> Постановление Правительства РФ от 16.01.2007 N 15 "О лицензировании деятельности по изготовлению защищенной от подделок полиграфической продукции, в том числе бланков ценных бумаг, а также торговли указанной продукцией" (ред. от 24.09.2010) // СЗ РФ. 2007. N 4. Ст. 520.
Например, к безлицензионной можно отнести предпринимательскую деятельность, осуществляемую на основе неправомерно выданной субъектом Федерации лицензии на право оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции, произведенных на территории другого субъекта РФ <1>.
--------------------------------
<1> Субанова Н.В. Прокурорский надзор за исполнением законодательства в сфере лицензирования: вопросы теории и практики. М.: Юриспруденция, 2010.
Безлицензионной рассматривается также деятельность, продолжаемая субъектом предпринимательства после аннулирования лицензии или истечения срока ее действия; осуществляемая по лицензии другого лица (в том числе на основании доверенности, договора подряда); в результате лицензирования неуполномоченным органом (лицензия, не имеющая юридической силы) и т.п.
Аналогичным образом информационная обязанность перед потребителем будет исполнена надлежащим образом, если распространитель рекламы товаров, производимых на основании лицензии, использует словосочетание "Внимание! Деятельность подлежит лицензированию" <1>.
--------------------------------
<1> Мишулин Г.М., Хачатурян К.Э., Рославлева М.В. Указ. соч.
Для понимания сути рассматриваемых вопросов можно привести соответствующую административную и судебную практику. Так, реклама фактических медицинских услуг, размещенная предпринимателем в газете "PRO-Город" от 30.05.2009 N 22 (275) под названием "Главный Бармалей России" принимает в Кирове?!" признана ненадлежащей решением антимонопольного органа, а впоследствии установлена в качестве таковой решением Арбитражного суда Кировской области по делу А28-18050/2009.
В последующем при обжаловании судебных актов, суды пришли к выводу о том, что предпринимателем нарушен п. 3 ч. 3 ст. 5 Закона о рекламе действиями по размещению в газете "PRO-Город" от 30.05.2009 N 22 (275) статьи с недостоверной информацией о проведении экспертной оценки целителей и граждан с последующей процедурой лицензирования в Кировском научном центре ЭИ медицины <1>.
--------------------------------
<1> Решение Арбитражного суда Кировской области от 29.04.2010 по делу N А28-17024/2009-542/27.
В ходе проведения проверки управлением установлено, что в рекламе, размещаемой обществом в периодических печатных изданиях "Время города" (г. Москва), "Челябинское время" (г. Челябинск), "Ва-Банкъ" (г. Челябинск), и на интернет-сайте http://www.api-center.ru, содержатся сведения о применении обществом методов, позволяющих проводить лечение наркотической, алкогольной и никотиновой зависимости (метод апинаркотерапии, метод дозированного употребления спиртного), в отсутствие у общества специальных разрешений на применение указанных медицинских технологий. Общество использовало изобретение "способ апинаркотерапии", которое относится к области медицины, а именно к наркологии.
Таким образом, данный способ лечения состоит из совокупности ранее применяемых методов (приемов, способов) лечения, относящихся к разным отраслям медицины, а патент на изобретение подтверждает его новизну.
Рекламируемые обществом метод апинаркотерапии и метод дозированного употребления спиртного (способ снятия алкогольной зависимости И.В. Кривопалова-Москвина) соответствуют указанному выше определению новых медицинских технологий и, соответственно, являются новыми медицинскими технологиями, впервые используемыми на территории РФ.
Неизвестность и неопробованность указанных методов учреждениями здравоохранения РФ подтверждается Приказом Министерства здравоохранения РФ от 28.04.1998 N 140 "Об утверждении Стандартов (моделей протоколов) диагностики и лечения наркологических больных", согласно которому метод апинаркотерапии и метод дозированного употребления спиртного (способ снятия алкогольной зависимости И.В. Кривопалова-Москвина) официально не зарегистрированы как методы лечения наркологических больных, а Стандарты лечения не содержат их аналогов.
При таких обстоятельствах судами правомерно отмечено, что в данном конкретном случае в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ на осуществление рекламируемых обществом методов лечения необходимо получение специального разрешения. При этом суды обоснованно отметили, что наличие у общества общей лицензии на осуществление медицинской деятельности не освобождает его от обязанности получения специального разрешения на применение медицинской технологии <1>.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Уральского округа от 19.01.2009 N Ф09-10319/08-С1 по делу N А76-3154/08.
Другим примером нарушения законодательства о лицензировании являлась деятельность ОАО "Земельная биржа" (далее - общество) по оказанию услуг технической инвентаризации объектов недвижимого имущества.
Как следует из материалов дела, 01.03.2007 в адрес Управления поступило обращение государственного предприятия Нижегородской области "Нижтехинвентаризация", связанное с рекламным сообщением, содержащим сведения о предлагаемых услугах, распространяемых в еженедельной газете "Полезная площадь" и на сайте сети Интернет "Техническая инвентаризация зданий сооружений" и "Инвентаризация объектов недвижимости". В данных рекламных объявлениях содержались сведения о предоставлении обществом услуг по технической инвентаризации зданий и сооружений, на осуществление которых у него не имеется специального разрешения.
Для осуществления работ по технической инвентаризации требуется получение аккредитации, данная обязанность закреплена Постановлением Правительства РФ от 10.09.2004 N 477 "О внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам осуществления государственного технического учета и технической инвентаризации объектов капитального строительства" (далее - Постановление), Приказом Министерства экономического развития и торговли РФ от 05.04.2005 N 70.
Суды установили и материалами дела подтверждается, что общество не имеет аккредитации в сфере оказания услуг и производства работ по технической инвентаризации зданий и сооружений.
Довод общества о том, что оно не осуществляет деятельность по техническому учету объектов недвижимости, поэтому нет необходимости в получении аккредитации по технической инвентаризации зданий и сооружений, судами был отклонен, поскольку противоречит Постановлению, где указано, что до принятия нормативных правовых актов, определяющих порядок ведения государственного технического учета, технический учет и техническую инвентаризацию объектов капитального строительства осуществляют организации (органы), аккредитованные Федеральным агентством кадастра объектов недвижимости в порядке, устанавливаемом Министерством экономического развития и торговли РФ по утверждаемым им правилам.
При таких условиях суд <1> посчитал, что постановление о привлечении к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе правомерно, так как в спорных рекламных объявлениях содержались сведения о предоставлении заявителем услуг по технической инвентаризации зданий и сооружений, на осуществление которых у него не имеется специального разрешения.
--------------------------------
<1> Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.02.2008 по делу N А43-6232/2007-38-222.
<< | >>
Источник: А.А. Кирилловых. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования. 2013

Еще по теме 2.4. Товары, реклама которых не допускается:

  1. Статья 928. Интересы, страхование которых не допускается
  2. Статья 928. Интересы, страхование которых не допускается
  3. Статья 63. Возраст, с которого допускается заключение трудового договора
  4. Статья 63. Возраст, с которого допускается заключение трудового договора
  5. Статья 63. Возраст, с которого допускается заключение трудового договора
  6. Статья 124. Дети, в отношении которых допускается усыновление (удочерение)
  7. Статья 124. Дети, в отношении которых допускается усыновление (удочерение)
  8. Статья 311. Условия, при которых допускается надомный труд
  9. Статья 311. Условия, при которых допускается надомный труд
  10. Статья 311. Условия, при которых допускается на-домный труд
  11. Статья 25.13. Отводы лиц, участие которых в производстве по делу об административном правонарушении не допускается
  12. Статья 25.13. Отводы лиц, участие которых в производстве по делу об административном правонарушении не допускается
  13. Статья 358. Условия, при которых не допускается осуществление посреднической деятельности в сфере выпуска и обращения ценных бумаг
  14. Статья 476. Недостатки товара, за которые отвечает продавец
  15. Статья 14.2. Незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена
  16. Статья 14.2. Незаконная продажа товаров (иных вещей), свободная реализация которых запрещена или ограничена
  17. Статья 14.31.1. Злоупотребление доминирующим положением хозяйствующим субъектом, доля которого на рынке определенного товара составляет менее 35 процентов