<<
>>

1.1. Рекламное право в российском законодательстве: система правового регулирования

В информационном контексте реклама и ее правовое опосредование содействуют становлению и гармоничному развитию личности, общественному прогрессу, опирающемуся на модернизацию всех сфер общественной жизни.
Как полагает М.В.
Баранова, правовое регулирование рекламы - неотъемлемый компонент культуры современности, отражающий менталитет народа, инструмент активизации социально-экономических и морально-психологических отношений не только в стабильных, но и в кризисных условиях. В то же время рекламное право рассматривается как самобытное средство массовой коммуникации, фактор влияния на модернизацию качества жизни, свидетельствующий о цивилизованной обусловленности прав человека <1>.
--------------------------------
<1> Баранова М.В. Указ. соч. С. 15 - 16.
Через правовой механизм рекламы государство реализует одну из основных своих функций - наиболее полное удовлетворение потребностей населения в различных товарах и услугах.
В литературе признают особый характер рекламной информации, обусловленный ее специфической ролью в системе общественных приоритетов. Как полагает Ф.И. Шарков, реклама как "навязываемая" информация, в отличие от обычной (спонтанной) информации, в большей мере находится под влиянием правовых институтов и государства в целом, поскольку под ее воздействием формируются либо положительный, либо отрицательный образ общества, его притягательность. Последняя влияет на эффективность производства и стабильность в целом, что, как известно, является частью государственной политики <1>.
--------------------------------
<1> Шарков Ф.И. Указ. соч. С. 19.
Собственно реклама как социальный институт находит непосредственное проявление в рекламной деятельности, которая представляет собой достаточно емкое понятие и, по мнению А.В. Волкова, содержит элементы: управленческой, социально-практической, коммуникативной, рыночной деятельности, деятельности, в которой присутствуют наука и искусство, комплексность и полисферность института рекламы предстает как его отличительная особенность <1>.
--------------------------------
<1> Волков А.В.
Указ. соч. С. 9.
Современный институт рекламы и его правовое опосредование имеют незначительную историю, определяемую сменой в начале 90-х гг. XX в. экономической формации и стремительным развитием на фоне рыночных отношений различных способов продвижения материальных благ.
Отсутствие на начальном этапе необходимых инструментов правового регулирования рекламных отношений явилось фактором различного рода злоупотреблений, в том числе недобросовестной рекламы, последствия которой пришлось ощутить на себе миллионам граждан. К слову, ненадлежащая реклама финансовых услуг, приведшая к огромному количеству финансовых пирамид и их банкротству, отразилась на материальном положении простых граждан, которые утратили вложенные средства. Во многом результатом такого положения стало отсутствие законодательства о рекламе в финансовой сфере <1>. Подобного рода проблемы, хотя и с меньшим размахом, можно было наблюдать и в других областях предпринимательской деятельности.
--------------------------------
<1> Метелева Ю.А. Указ. соч. С. 51.
В то же время, как справедливо подчеркивает И.В. Ершова, фрагментарность, отсутствие системы в правовом регулировании данного вида отношений, множество пробелов, в первую очередь по вопросам ответственности, - все это отрицательно влияло на данный вид предпринимательской деятельности и требовало принятия специального законодательного акта <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Учебник "Российское предпринимательское право" (отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова) включен в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2011.
<1> См.: Ершова И.В. Предпринимательское право: Учебник. М., 2002. С. 368.
Первым нормативным актом федерального уровня явился Федеральный закон от 18.07.1995 N 108-ФЗ "О рекламе" <1> (далее - Закон о рекламе 1995 г.), который был принят на фоне социально-экономических потрясений населения страны и рассматривался качественно новым этапом в становлении правовых основ развития рекламного рынка.
--------------------------------
<1> СЗ РФ.
1995. N 30. Ст. 2864.
Закон о рекламе 1995 г. создан на основе положений Международного кодекса рекламной деятельности Международной торговой палаты. К его разработке привлекались специалисты Государственного комитета по антимонопольной политике, а также зарубежные специалисты и консультанты. Российский закон о рекламе был высоко оценен Европарламентом и даже рекомендован в качестве образца для написания подобных законов в европейских странах <1>.
--------------------------------
<1> Метелева Ю.А. Указ. соч. С. 51.
Особенностью истории принятия данного Закона является широкое использование демократических методов и форм правотворческой деятельности, включающих элементы общественного участия в обсуждении альтернативных законопроектов <1>.
--------------------------------
<1> Ерошок А.Ю. Указ. соч. С. 10.
Следующим этапом становления современного рекламного права является Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 18.07.2011, с изм. от 21.11.2011) "О рекламе" <1> (далее - Закон о рекламе 2006 г.), в котором отражен накопленный 10-летний опыт практики регулирования рекламных отношений.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2006. N 12. Ст. 1232.
Следует признать базовый характер Закона о рекламе 2006 г., представляющего собой системообразующий нормативный акт всего рекламного законодательства. И с этим вряд ли можно поспорить. Закон о рекламе 2006 г. помимо общих и особенных норм, посвященных рекламе, предлагает понятийный аппарат в сфере рекламы, общие рамки рекламных правоотношений в России, статус субъектов рекламной деятельности, в том числе профессиональных участников рекламного рынка, а также контролирующих сферу рекламы государственных органов, и их полномочия.
Несмотря на признание общего, базового характера Закона о рекламе, некоторые специалисты, рассматривая его роль в системе регулирования конкурентных отношений, считают его "специальным, уточняющим законом в области противодействия недобросовестной конкуренции и защиты прав потребителей" <1>.
--------------------------------
<1> Писенко К.А., Цинделиани И.А., Бадмаев Б.Г. Правовое регулирование конкуренции и монополии в Российской Федерации: Курс лекций / Под ред. С.В. Запольского. М.: Российская академия правосудия; Статут, 2010.
Системность рекламному законодательству придают также единство целей ряда нормативных актов, выполнение которых обеспечивается взаимопроникновением отдельных их норм, посвященных сходному объекту правового регулирования. Примечательно здесь также то, что этот, по сути, разноотраслевой нормативный материал находит непосредственный выход в рекламное право. В литературе, в частности, обосновывается связь конкурентного законодательства и законодательства о защите прав потребителей с законодательством о рекламе <1>.
--------------------------------
<1> Писенко К.А., Цинделиани И.А., Бадмаев Б.Г. Указ. соч.
Фактически такое нормативное переплетение имеет место, когда Закон о рекламе устанавливает дополнительные требования к рекламе отдельных видов товаров (услуг), например ценных бумаг (Федеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <1>). В свою очередь, "обратные" по особенностям распространения рекламной информации отсылки можно обнаружить в отраслевых Законах, например Федеральном законе от 10.07.2001 N 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" <2>, Законе РФ от 27.12.1991 N 2124-1 "О средствах массовой информации" <3> и др.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
<2> СЗ РФ. 2001. N 29. Ст. 2942.
<3> Ведомости СНД и ВС РФ. 1992. N 7. Ст. 300.
Определяя особенности рекламного права, следует обратить внимание на образующее его понятие "законодательство" применительно к сфере рекламной деятельности.
Как известно, в широком смысле понятие "законодательство" включает весь массив нормативных правовых актов, принятых соответствующими уполномоченными органами государственной власти. Узкий смысл данного понятия, по справедливому мнению Е.И. Спектор, "сводится исключительно к законам - либо исключительно к федеральным законам, либо и к федеральным, и к законам на уровне субъектов Российской Федерации" <1>.
--------------------------------
<1> Спектор Е.И. Комментарий к Федеральному закону "О рекламе" (постатейный). М.: Юстицинформ, 2007.
Отдельные специалисты также исходят из узкого понимания понятия "законодательство", относя к нему собственно Закон о рекламе и другие федеральные законы, а акты иного уровня, - к документам, лишь содержащим нормы права, посвященные рекламе <1>, опираясь на нормотворческую и судебную практику по данному вопросу.
--------------------------------
<1> Кайль А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (постатейный) // СПС. 2007.
Закон о рекламе 2006 г. фактически воспроизвел положения Закона о рекламе 1995 г., касающегося состава рекламного законодательства, отнеся к нему исключительно акты федерального уровня. Конституционный Суд РФ (КС РФ) подтвердил правомерность данного подхода, несмотря на объективные предпосылки расширительного представления о качественном составе рекламного законодательства, нашедшего критическую поддержку и экспертного сообщества. Так, КС РФ указал в Постановлении от 04.03.1997 N 4-П "По делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона "О рекламе" на то, что реклама исходя из определения, данного Законом, является средством продвижения товаров на общий рынок России и, следовательно, призвана содействовать формированию единого экономического пространства. В этом смысле законодательство о рекламе, по мнению Конституционного Суда, устанавливает такие нормы, которые в силу их характера и значения для формирования рыночных отношений относятся к правовым основам единого рынка. Необходимо отметить, что определение рекламы, предложенное в новом Законе, в еще большей степени подтверждает эту идею, напрямую провозглашая в качестве цели рекламной информации продвижение на рынке тех или иных объектов рекламирования (п. 1 ст. 3).
Следует сказать, что еще одним аргументом в пользу подтверждения изложенной ранее позиции высшей судебной инстанции служит отказ от регулирования неэтичной рекламы, относимой, скорее всего, к законодательству о культуре, находящемуся в совместном ведении Федерации и ее субъектов. На данный факт, как отражающий неверность "узкого" подхода к регулированию рекламных правоотношений, исследователи указывали и ранее <1>.
--------------------------------
<1> Вольдман Ю. Закон о рекламе и некоторые проблемы его применения // Хозяйство и право. 1997. N 7. С. 41.
Как следует из смысла Постановления КС РФ, регулирование отношений в сфере производства, размещения и распространения рекламы, связанное с установлением правовых основ единого рынка, относится к компетенции федерального законодателя. При этом следует подчеркнуть более высокую юридическую силу Закона о рекламе по отношению к иным нормативным актам в части регулирования рекламных отношений.
Поэтому какие-либо ограничения отношений, если они урегулированы нормами Закона о рекламе, не могут быть предусмотрены актами субъектов РФ и органами местного самоуправления <1>.
--------------------------------
<1> Зоркольцев Р.Д. Проблемы исполнения договора о размещении и распространении наружной рекламы // СПС. 2011.
Несмотря на это, в то же время следует отметить приверженность отдельных специалистов к довольно широкому представлению рекламного законодательства, включающего законодательные нормы, обязательные к применению, а также положения актов рекомендательного характера. Речь, в частности, идет о Международном кодексе рекламной практики Международной торговой палаты. Подтверждает такой особый статус следование его положениям всех субъектов рекламной деятельности (рекламного сообщества) при установлении случаев ненадлежащей рекламы <1>.
--------------------------------
<1> Спектор Е.И. Указ. соч.
Впрочем, и сейчас подтверждается комплексный объект правового регулирования рекламной деятельности: если те или иные вопросы рекламы выходят за рамки гражданско-правовых отношений, не относятся к основам единого рынка, т.е. не являются предметом ведения Российской Федерации, субъекты РФ могут осуществлять их законодательное регулирование в рамках, определенных Конституцией РФ. При этом помимо указанных субъектов отдельные аспекты рекламной деятельности вправе рекламировать также органы местного самоуправления <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Черячукин Ю.В. Указ. соч. С. 12; Зоркольцев Р.Д. Указ. соч.
Таким образом, рекламное законодательство в широком смысле включает не только исключительно документы федерального уровня (законы и подзаконные акты), но аналогические документы регионального уровня, а также акты органов местного самоуправления, затрагивающие рекламные правоотношения.
Для понимания особенностей рекламного права значение приобретает содержание рекламных отношений, которые реализуются с экономической точки зрения в рамках коммуникативных связей. По мнению Ф.И. Шаркова, рекламные отношения с точки зрения рекламного права представляют собой не просто часть маркетинговых коммуникаций, но и такие правоотношения между субъектами рекламной деятельности, которые способствуют наилучшему удовлетворению разумных потребностей, воспитанию эстетических вкусов, утверждая правовую культуру, основанную на законах и традициях <1>.
--------------------------------
<1> Шарков Ф.И. Указ. соч. С. 18 - 19.
По мнению А.Ю. Головина, отношения в области рекламы можно определить как взаимодействие субъектов, результатом которого является получение (создание) и обнародование облеченной в объективную форму информации, отвечающей по своим признакам определению рекламы, а также субъектов, на которых полученный результат (реклама) оказывает определенное воздействие либо осуществляющих возложенные государством контрольные и правоохранительные функции <1>.
--------------------------------
<1> Головин А.Ю. Указ. соч. С. 11.
При этом рекламные отношения, которые непосредственно проявляются в рекламной деятельности, находятся под воздействием достаточно широкого перечня регулятивных инструментов. Как полагает А.В. Карягина, рекламная деятельность регулируется как публичным правом, так и частным, а также нормативными и ненормативными регуляторами общественных отношений <1>.
--------------------------------
<1> Карягина А.В. Правовой режим рекламной деятельности: теоретический аспект // Реклама и право. 2011. N 1. С. 5 - 8.
Правовой режим рекламной деятельности обусловлен как интересами государства, так и характером общественных отношений в ее сфере, требующих к себе особых подходов, форм и методов правового регулирования в контексте их диалектического взаимодействия <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 5 - 8.
Следует учесть, что в современных научных исследованиях выделяют разнородный характер методов правового регулирования рекламного права. Сюда относят единство диспозитивного (сфера гражданского права), императивного (сферы административного, финансового, налогового, таможенного, уголовного права), поощрительного (функционирует практически на всех уровнях рекламного дела), рекомендательного (сфера совместного юридического регулирования рекламной деятельности государством и органами общественного самоуправления, организациями саморегулирования) методов <1>.
--------------------------------
<1> Баранова М.В. Указ. соч. С. 29.
Как полагают современные исследователи, по мере формирования экономических, политических, социальных и правовых основ гражданского общества сфера применения метода субординации постепенно будет сужаться, что не означает полного отказа от контрольно-управленческих функций со стороны государства в рекламной сфере <1>.
--------------------------------
<1> Медведева Н.М. Указ. соч. С. 11.
По мнению А.В. Карягиной, структура правового режима рекламной деятельности включает:
цели и предназначение режима, которые направлены на обеспечение законных прав и интересов субъектов рекламной деятельности;
распределение прав и обязанностей между субъектами рекламной деятельности;
систему органов управления рекламной деятельностью, порядок их функционирования и взаимодействия;
полномочия саморегулирующихся общественных организаций в области обеспечения правового режима рекламной деятельности;
нормативное регулирование, надзор и контроль за рекламной деятельностью, что составляет основу этого режима;
регламентацию видов деятельности в сфере рекламы и меры предупреждения и пресечения нарушений в ней <1>.
--------------------------------
<1> Карягина А.В. Указ. соч. С. 5 - 8.
Основными функциями рекламного права являются:
упорядочение и регулирование отношений в сфере рекламы (регулятивная функция);
защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы (охранительная функция);
создание условий для эффективного решения с помощью рекламы экономических, социальных и общественно-политических задач (воспитательная и организационная функции).
Построение правового режима рекламной деятельности позволяет выделить два взаимодополняемых направления, определяемых государственно-общественным характером и особенностями сложившейся практики упорядочения взаимодействия в сфере рекламы. Соответственно здесь можно выделить как законодательное регулирование, так и саморегулирование, реализуемое в форме общественного контроля за соблюдением этических и правовых норм в рекламном бизнесе с целью защиты прав потребителей.
Модель регулирования рекламной деятельности в России, представляющая собой сочетание государственных и негосударственных (саморегулирующихся) механизмов с преобладанием первых, отмечалась и ранее <1>. При этом данный факт был обусловлен инициативой государственных органов, пытающихся тем самым не формировать законодательство на перспективу, а решать текущие неотложные проблемы рекламных отношений <2>.
--------------------------------
<1> Черячукин Ю.В. Указ. соч. С. 13 - 14.
<2> Черячукин Ю.В. Там же.
Как известно, деятельность по производству и распространению юридически значимой рекламной информации на самых разных рынках товаров, работ, услуг является предметом отражения норм рекламного права. Традиционными признаются хозяйственный характер такой деятельности и, как следствие, регулирование ее нормами гражданского права. И неслучайно Е.А. Свиридова считает, что отношения, возникающие при производстве и распространении рекламы, по своей природе являются гражданско-правовыми, поскольку они возникают при осуществлении предпринимательской деятельности и в соответствии со ст. 2 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) регулируются гражданским законодательством <1>.
--------------------------------
<1> Свиридова Е.А. Правовое регулирование рекламы: Учеб. пособие для студентов вузов, обучающихся по специальности "Юриспруденция". М.: ЮНИТИ-ДАНА; Закон и право, 2009. С. 29.
По мнению А.В. Таскаева, рекламное право есть субститут гражданского права, который образует совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих отношения, возникающие при осуществлении предпринимательской деятельности по производству, размещению и распространению рекламы <1>.
--------------------------------
<1> Таскаев А.В. Указ. соч. С. 10.
Во многом данное представление, как указывалось выше, сложилось также под влиянием высказанного в судебной доктрине мнения о гражданско-правовой природе отношений в области рекламной деятельности <1>.
--------------------------------
<1> Постановление КС РФ по делу о проверке конституционности ст. 3 Федерального закона от 18.07.1995 "О рекламе".
Между тем отношения, возникающие в связи с рекламной деятельностью, являются весьма разнородными: как имущественными, основанными на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности сторон, так и основанными на власти-подчинении, что говорит о расширении существующего нормативного поля рекламы, не ограниченного чисто цивилистическими правовыми инструментами.
По мнению Н.М. Медведевой, вывод рекламы за рамки гражданско-правовых отношений обусловлен в том числе значительной степенью влияния рекламной информации на управленческие процессы в обществе, она не может ограничиваться рамками гражданско-правовых отношений <1>. В то же время при определении интенсивности и организационной сложности предпринимательских отношений в сфере рекламы учеными подчеркивается значимость их административно-правового регулирования <2>.
--------------------------------
<1> Медведева Н.М. Указ. соч. С. 11.
<2> Лисецкий Р.М. Указ. соч. С. 11.
Административно-правовой аспект регулирования рекламной деятельности обусловлен необходимостью обеспечения общественной безопасности, физического и нравственного здоровья граждан <1>. В подтверждение наличия публично-правовых основ в регулировании рекламной деятельности отдельные исследователи приводят последствия распространения ненадлежащей рекламы и выделение в связи с этим неопределенного круга лиц, каждое из которых может быть потенциальным потерпевшим от рекламного воздействия.
--------------------------------
<1> Медведева Н.М. Указ. соч.
Деятельность компетентных государственных органов, направленная на защиту от распространения ненадлежащей рекламы и ее последствий, фактически означает защиту публично-значимых социальных интересов, что является областью публичного права <1>.
--------------------------------
<1> Головин А.Ю. Указ. соч. С. 14.
Следовательно, отношения, возникающие в связи с осуществлением рекламной деятельности, регулируются нормами как частного, так и публичного права. Поэтому законодательство о рекламе носит комплексный характер, включающий положения, определяющие как частноправовые, так и публично-правовые нормы <1>. Стоит отметить, что точка зрения о комплексном характере регулирования рекламных отношений находит значительную поддержку в науке <2>.
--------------------------------
<1> Нюняев В.О. Указ. соч. С. 7.
<2> Законодательство о конкуренции и защита прав потребителей / Под общ. ред. В.П. Крашенинникова. М., 1998. С. 8.
При этом различную природу норм, регулирующих рекламные правоотношения, объединяет единая цель, в рамках предпринимательского права как комплексной отрасли российского права <1>.
--------------------------------
<1> Дзгоева Ю.О. Указ. соч. С. 10.
Однако вместе с тем рекламное право можно рассматривать правовым институтом новой комплексной отрасли - информационного права, поскольку исходя из определения реклама является прежде всего информацией. Собственно, само же информационное право традиционно определялось как отрасль, регулирующая информационные отношения в обществе, находящаяся, правда, пока на стадии своего формирования.
Поэтому, наверное, более справедливым выглядит утверждение о разноотраслевом характере норм рекламного права, большая часть из которых относится к нормам гражданского, административного и конституционного права <1>.
--------------------------------
<1> Богацкая С.Г. Правовое регулирование рекламной деятельности. М.: Университетская книга, 2007.
Соответственно более правильно считать, что рекламное право представляет собой комплексное правовое образование, включающее совокупность правовых норм разноотраслевого порядка. По справедливому мнению С.Г. Богацкой, "комплексный характер правового регулирования подчеркивается сочетанием в рекламном праве частноправовых и публично-правовых норм" <1>.
--------------------------------
<1> Богацкая С.Г. Указ. соч.
Следует данные позиции ученых поддержать, упомянув критерии выделения отдельных блоков нормативного материала в целостное нормативно-правовое образование. Как известно, традиционным отражением отраслевой самостоятельности определенной сферы правового регулирования является создание единого источника - кодифицированного нормативного акта, которого на данном этапе пока не создано.
Основанием для проведения кодификационной работы в сфере рекламного права следует считать многочисленные проблемы рекламного законодательства, которые являлись предметом неоднократного обсуждения в литературе <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Павловец Е.В. Указ. соч.; Свердлык Г.А., Андреев А.Н., Страунинг Э.Л. Проблемы рекламных правоотношений: Учеб. пособие. М., 2002; Некоторые проблемы правового регулирования отношений в сфере наружной рекламы: Сб. научных статей / Отв. ред. Г.А. Свердлык. М., 2004.
На целесообразность проведения кодификации в области рекламы, в том числе принятия основополагающего федерального закона типа рекламного кодекса, содержащего помимо общих положений разделы, посвященные коммерческой, социальной и политической рекламе, уже указывалось в науке <1>. Хотя мнения ученых по данному вопросу не выдерживают единую линию, расходясь в юридико-технических особенностях систематизации нормативного материала.
--------------------------------
<1> Черячукин Ю.В. Указ. соч. С. 12.
Несмотря на необходимость кодификации рекламного законодательства, Э.Л. Страунинг полагает, что "простое объединение в одном акте норм, ранее содержавшихся в различных законах, нельзя признать достаточным" <1>. Это мнение на данном этапе можно разделить, поскольку простая консолидация норм по одному предмету регулирования может способствовать только излишним нормативным нагромождениям, порождающим новые правоприменительные проблемы. Да и сам предмет правового регулирования в рекламе представляется весьма узким, сводящимся лишь к рекламному процессу.
--------------------------------
<1> Страунинг Э.Л. Пробелы в правовом регулировании рекламной деятельности в свете нового Закона "О рекламе" // Юридический мир. 2008. N 7.
Поэтому пока за рекламным правом не признают самостоятельного отраслевого значения, в том числе в силу ограниченного круга общественных отношений, касающихся сферы производства и распространения рекламы. Неслучайно также отмечают, что действующее законодательство в сфере рекламной деятельности в настоящее время полностью регулирует только содержание и способ распространения рекламы, а механизм воздействия рекламы - лишь частично <1>. В связи с этим законодательство о рекламе следует рассматривать как складывающуюся комплексную отрасль российского законодательства <2>.
--------------------------------
<1> Таскаев А.В. Указ. соч. С. 9.
<2> Черячукин Ю.В. Указ. соч.
Предваряя анализ нормативных актов в сфере рекламы, приведем обобщенное определение понятия "рекламное право", которое дано М.В. Барановой. По ее мнению, рекламное право - система юридически обязательных внутригосударственных и международно-правовых установлений, регламентирующих деятельность по производству и распространению рекламной информации на основе специальных принципов, особыми методами правового регулирования, в особых процессуальных формах, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на предотвращение и пресечение ненадлежащей рекламы, защиту от недобросовестной конкуренции в сфере рекламного бизнеса, обеспечение права потребителей на получение надлежащей рекламы, стимулирование сбыта товаров, услуг, идей, проектов (программ) <1>.
--------------------------------
<1> Баранова М.В. Указ. соч. С. 15.
Важнейшими нормативными актами, регулирующими отношения в сфере рекламы, являются:
Кодекс РФ об административных правонарушениях;
Гражданский кодекс РФ (части первая и вторая);
Федеральный закон от 13.03 2006 N 38-ФЗ "О рекламе";
Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей";
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции";
Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 N 331 "Об утверждении Положения о Федеральной антимонопольной службе";
Постановление Правительства РФ от 17.08.2006 N 508 "Об утверждении правил рассмотрения антимонопольным органом дел, возбужденных по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе";
ГОСТ Р 52044-2003. Наружная реклама на дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения;
Закон города Москвы от 24.11.2004 N 75 "О едином налоге на вмененный доход для деятельности по распространению и (или) размещению наружной рекламы";
Постановление правительства Москвы от 21.11.2006 N 908-ПП "О порядке установки и эксплуатации объектов наружной рекламы и информации в городе Москве".
Собственно, комплексный и разноотраслевой характер рекламного законодательства, как указано выше, подтверждает значительное количество нормативных актов, в которых отдельные институты, положения, статьи или нормы так или иначе посвящены вопросам рекламы.
В рамках осуществления охранительных функций в рекламных отношениях следует выделить законодательство об административной ответственности, содержащее ряд составов административных правонарушений в сфере рекламы и мер ответственности за их совершение. Кодекс РФ об административных правонарушениях от 30.12.2001 N 195-ФЗ (КоАП РФ) <1> предусматривает такие составы, как нарушение законодательства о рекламе (ст. 14.3); нарушение требований к установке рекламной конструкции (ст. 14.37); размещение рекламы на дорожных знаках и транспортных средствах (ст. 14.38); нарушение сроков хранения рекламных материалов (ст. 19.31); нарушение в ходе избирательной кампании условий рекламы предпринимательской и иной деятельности (ст. 5.9); пропаганда наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров, растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры, и их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры (ст. 6.13).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 1 (ч. 1). Ст. 1.
В первую очередь можно выделить нормативные документы, отражающие общие вопросы рекламы, в том числе системные связи, либо специальное правовое регулирование по отношению к общему, стержневому законодательству о рекламе.
Так, названный выше Закон "О средствах массовой информации" (ред. от 11.07.2011) определяет, что реклама в средствах массовой информации распространяется в порядке, установленном законодательством РФ о рекламе (ст. 36). В свою очередь, реклама табака и табачных изделий, как сказано в ст. 5 Федерального закона от 10.07.2001 N 87-ФЗ "Об ограничении курения табака" (ред. от 22.12.2008), осуществляется в соответствии с законодательством РФ о рекламе. В то же время Федеральный закон от 24.11.1996 N 132-ФЗ "Об основах туристской деятельности в Российской Федерации" (ред. от 03.05.2012) <1> в понятие комплекса мер по продвижению туристического продукта включает его рекламу (ст. 1), что указывает на отсылочный характер данных положений, обращенных к использованию нормативных ресурсов Закона о рекламе.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 49. Ст. 5491.
Частично отсылочный характер приобретают и положения Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (ред. от 23.12.2010, с изм. от 21.11.2011) <1>, которые предоставляют хозяйствующим субъектам право самостоятельно определять форму распространения рекламы в торговом объекте и в его витринах (п. 2 ст. 8); услуги по рекламированию продовольственных товаров, маркетингу и подобные услуги, направленные на продвижение продовольственных товаров, могут оказываться хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, на основании договоров возмездного оказания соответствующих услуг (п. 11 ст. 9). Специальным актом по отношению к Закону о рекламе 2006 г. в части рекламной деятельности можно назвать Федеральный закон от 28.09.2010 N 244-ФЗ "Об инновационном центре "Сколково" (ред. от 28.11.2011) <2>, определяющий особенности размещения и распространения рекламы на территории центра (ст. 12), и т.д.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2010. N 1. Ст. 2.
<2> СЗ РФ. 2010. N 40. Ст. 4970.
Ряд актов содержит нормы-ограничения и запреты в сфере рекламы отдельных товаров (работ, услуг), видов деятельности либо в отношении определенных категорий граждан. Так, Федеральный закон от 11.08.1995 N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" (ред. от 23.12.2010) <1> определяет ограничение целей благотворительной деятельности содействием деятельности по производству и (или) распространению социальной рекламы (ст. 2). Вместе с тем распоряжением Правительства РФ от 23.09.2010 N 1563-р "О Концепции осуществления государственной политики противодействия потреблению табака на 2010 - 2015 годы" <2> определяется поэтапный запрет рекламы, спонсорства и стимулирования продажи табачных изделий.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1995. N 33. Ст. 3340.
<2> СЗ РФ. 2010. N 40. Ст. 5118.
Пункт 4 распоряжения Правительства РФ от 30.07.2009 N 1054-р "О Концепции содействия развитию благотворительной деятельности добровольчества в Российской Федерации" <1> предусматривает, что одним из важных направлений содействия развитию благотворительной деятельности и добровольчества является развитие института социальной рекламы. Для достижения данных задач в перспективном плане предлагается четко разграничить в законодательстве РФ понятия "реклама" и "социальная реклама"; обеспечить реализацию мер, направленных на повышение качества социальной рекламы и ее эффективное размещение.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2009. N 32. Ст. 4052.
В отдельных сферах предпринимательской деятельности находят отражение специальные правила-ограничения информационного характера, в том числе основанные на соблюдении этических норм. Так, Кодекс этики аудиторов России (одобрен Минфином России 31.05.2007, протокол N 56) <1> в разд. 6 "Реклама и предложение профессиональных услуг" определяет, что при предложении и продвижении своих услуг на рынке аудитор не должен дискредитировать профессию. При сомнениях относительно предлагаемой формы рекламы или методов работы на рынке аудитор должен проконсультироваться с соответствующим органом саморегулируемой организации аудиторов.
--------------------------------
<1> Бухгалтерский учет. 2007. N 16.
Федеральный закон от 25.04.2002 N 40-ФЗ "Об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев транспортных средств" (ред. от 30.11.2011) <1> в рамках регулирования особенностей осуществления страховщиками операций по обязательному страхованию запрещает размещение рекламы услуг конкретных страховщиков по обязательному страхованию в помещениях и на территориях, занимаемых органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов РФ и органами местного самоуправления (ст. 22).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2002. N 18. Ст. 1720.
Федеральный закон от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (ред. от 04.10.2010, с изм. от 21.11.2011) <1> в порядке ограничения на рынке ценных бумаг в целях защиты прав и законных интересов инвесторов запрещает рекламировать и (или) предлагать неограниченному кругу лиц ценные бумаги эмитентов, не раскрывающих информацию в объеме и порядке, которые предусмотрены законодательством РФ о ценных бумагах для эмитентов, публично размещающих ценные бумаги (п. 1 ст. 4).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1999. N 10. Ст. 1163.
В свою очередь, некоторые требования-запреты к рекламе связаны с обязательным представлением определенной информации на таре или упаковке товаров. Например, ст. 10 Конвенции о психотропных веществах (заключена в г. Вене 21.02.1971, ратифицирована Указом Президиума Верховного Совета СССР от 23.10.1978 N 8282-IX) <1> требует, чтобы на этикетках, когда это возможно, и в любом случае на сопроводительном листке розничных упаковок, содержащих психотропные вещества, имелись такие указания относительно использования, включая предостережения и предупреждения, какие, по ее мнению, необходимы для безопасности тех, кто использует эти вещества.
--------------------------------
<1> Сборник действующих договоров, соглашений и конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами. Вып. XXXV. М., 1981. С. 416 - 434.
В этой связи можно привести пример и актов внутреннего законодательства. Так, Федеральный закон от 17.12.1997 N 149-ФЗ "О семеноводстве" (ред. от 19.07.2011) <1> запрещает при реализации и транспортировке партий семян указывать на их таре и упаковках, этикетках и в сопроводительных документах не соответствующие действительности сведения о наименованиях сортов растений, происхождении и качестве семян (ст. 31). В то же время Федеральный закон от 12.04.2010 N 61-ФЗ "Об обращении лекарственных средств" (ред. от 06.12.2011) <2> определяет, что рекламные материалы о лекарственном препарате, отпускаемом без рецепта на лекарственный препарат, должны соответствовать инструкции по его применению (ст. 67).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1997. N 51. Ст. 5715.
<2> СЗ РФ. 2010. N 16. Ст. 1815.
Особенности условий осуществления хозяйственной деятельности предъявляют повышенные требования к соблюдению ограничений по приглашению для вступления в некоторые объединения третьих лиц. В связи с этим Федеральные законы от 03.12.2011 N 380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" <1>, от 28.11.2011 N 335-ФЗ "Об инвестиционном товариществе" <2> устанавливают соответственно запрет рекламы деятельности партнерства (п. 5 ст. 2) и совместной инвестиционной деятельности участников инвестиционного товарищества (п. 7 ст. 3).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2011. N 49 (ч. 5). Ст. 7058.
<2> СЗ РФ. 2011. N 49 (ч. 1). Ст. 7013.
Обращает внимание законодатель и на информационную среду, в которой происходит становление и развитие подрастающего поколения, т.е. несовершеннолетних лиц. Для реализации задач информационной политики в отношении несовершеннолетних Федеральный закон от 24.07.1998 N 124-ФЗ "Об основных гарантиях прав ребенка в Российской Федерации" (ред. от 03.12.2011) <1> предусматривает, что органы государственной власти Российской Федерации принимают меры по защите ребенка от информации, пропаганды и агитации, наносящих вред его здоровью, нравственному и духовному развитию, в том числе от национальной, классовой, социальной нетерпимости, от рекламы алкогольной продукции и табачных изделий (ст. 14). Попутно с указанным нормативным актом Федеральный закон от 29.12.2010 N 436-ФЗ "О защите детей от информации, причиняющей вред их здоровью и развитию" <2> регулирует отношения, связанные с защитой детей от информации, причиняющей вред их здоровью и (или) развитию, в том числе от такой информации, содержащейся в информационной продукции.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3802.
<2> СЗ РФ. 2011. N 1. Ст. 48.
Имеются также отдельные нормативные акты, регулирующие вопросы размещения наружной рекламы. Особенности рекламы на дорогах и технических конструкциях на проезжей части определяет ГОСТ Р 52044-2003 "Государственный стандарт Российской Федерации. Наружная реклама на автомобильных дорогах и территориях городских и сельских поселений. Общие технические требования к средствам наружной рекламы. Правила размещения" (принят и введен в действие Постановлением Госстандарта РФ от 22.04.2003 N 124-ст) <1>. Согласно Приказу Минрегиона России от 27.12.2011 N 613 "Об утверждении Методических рекомендаций по разработке норм и правил по благоустройству территорий муниципальных образований" <2> устанавливаются элементы благоустройства территории, в том числе наружной рекламы и информации.
--------------------------------
<1> М.: Стандартинформ, 2009.
<2> Законодательные и нормативные документы в ЖКХ. 2012. N 3 (приказ).
Можно также выделить подзаконные акты, направленные на защиту интересов населения при осуществлении отдельных видов деятельности, в том числе имеющих своим результатом влияние на здоровье граждан. Таким документом можно назвать, например, Указ Президента РФ от 17.02.1995 N 161 "О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы" (ред. от 23.04.2007) <1>, запрещающий распространение в средствах массовой информации рекламы: целителей, экстрасенсов и других лиц, объявляющих себя специалистами по лечению методами народной медицины и другими традиционными методами и не имеющих соответствующих разрешений.
--------------------------------
<1> Российская газета. 1995. N 39.
Определенное значение для выработки необходимой правоприменительной практики в сфере рекламы имеют разъяснительные документы Федеральной антимонопольной службы (ФАС России). Среди таких документов большую часть составляют письма, содержащие профессиональные разъяснения отдельных положений рекламного законодательства. К их числу можно отнести письма ФАС России: от 01.12.2011 N АК/44573 "О рекламе на дорожных знаках", от 30.12.2010 N АК/47797 "О допустимости рекламы дистанционной продажи биологически активных добавок к пище", от 17.03.2010 N АК/7158 "О договоре аренды на размещение рекламной конструкции", от 23.07.2009 N АЦ/24234 "О разграничении понятий "реклама" и "вывеска", от 09.08.2006 N АК/13075 "О распространении рекламы пива", от 19.05.2006 N АК/7654 "Об особенностях отдельных способов распространения рекламы", от 16.03.2006 N АК/3512 "О разграничении рекламы и иной информации" и т.п.
Кроме нормативно-правовых актов, обязательных для исполнения на территории РФ, существуют общепризнанные нормы, не являющиеся законодательными, а представляющие собой стандарты этичного поведения, которых должны придерживаться все стороны, имеющие отношение к рекламной деятельности. В законодательство о рекламе включают также различные этические и деонтологические документы в сфере рекламы <1>.
--------------------------------
<1> См.: Реклама: Законодательные и нормативные акты. Судебная практика и судебные прецеденты. Международные правила и обычаи делового оборота. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2005.
Практика сравнительного правоведения в регулировании рекламной деятельности слабо учитывает роль правовой традиции и принадлежности к той или иной правовой системе, в большей степени опираясь на особенности культуры, менталитета, роли государственных органов в контроле за предпринимательской деятельностью, изучения зарубежных примеров <1>.
--------------------------------
<1> Черячукин Ю.В. Указ. соч. С. 14.
Система универсальных и региональных международных норм обязательного и рекомендательного характера, регулирующих общие и специальные аспекты рекламной деятельности, в совокупности образует самостоятельную, динамично развивающуюся подотрасль - международное рекламное право, которое выступает высокоценным элементом рекламного права России. Речь идет о становлении и развитии в структуре действующего права новой формы взаимодействия национальной и международной правовых систем, регулирующих немежгосударственные рекламные отношения, отягощенные "иностранным элементом" <1>.
--------------------------------
<1> Баранова М.В. Указ. соч. С. 27 - 28.
Как отмечают, правовое регулирование рекламы также осуществляется нормами Европейской конвенции о трансграничном телевидении 1989 г. Кроме того, определенные требования к рекламе были сформулированы в рамках Руководящих принципов Организации Объединенных Наций для защиты интересов потребителей <1>.
--------------------------------
<1> Свиридова Е.А. Указ. соч. С. 3.
Более широкое представление о правовом массиве регулирования рекламы складывается на основе использования правоприменительной практики. В связи с этим рекламное правовое пространство объединяет не только рекламное право, но и практику его регламентации, включая толкование норм <1>. Не последнее место в данном процессе занимают позиции судебных органов, обладающих известными особенностями в дальнейшем правовом регулировании рекламных отношений.
--------------------------------
<1> Баранова М.В. Указ. соч. С. 15.
Ранее вполне справедливо отмечали, что специфичность судейского разъяснения смысла действующего законодательства нередко проявляется в формулировании нового правила, отличного от того, которое содержится в нормативном акте <1>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Статья Ю.Х. Калмыкова "Вопросы толкования и применения гражданско-правовых норм" включена в информационный банк согласно публикации - "Гражданское право", 2008, N 3.
<1> Калмыков Ю.Х. Вопросы применения гражданско-правовых норм. Саратов, 1976. С. 31 - 45.
Судопроизводство, которое на уровне высших судебных инстанций в некоторых случаях заключается в обобщении судебной практики по конкретным сферам и направлениям деятельности, ведет к созданию новых норм и правил. В более узком смысле - "решение суда - разрешение конкретной жизненной ситуации, которое устанавливает правило поведения, обладая принудительной силой" <1>. Отражение правовых позиций судебных органов находится на уровне обобщений вопросов правоприменительной практики судов, представляющих собой обзоры разрешенных споров, имеющих сходный или аналогичный предмет.
--------------------------------
<1> Егиазаров В.А. Влияние арбитражной практики арбитражных судов на совершенствование транспортного законодательства // Проблемы современного гражданского права: Сб. статей. М., 2000. С. 279.
Среди обзоров судебной практики, касающейся рекламы, на сегодняшний день существуют лишь те, что основываются на ранее действовавшем Законе "О рекламе". Самое известное среди них информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.12.1998 N 37 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе" <1>. Однако в связи с вступлением в силу с 1 июля 2006 г. нового Закона "О рекламе" начала складываться иная судебная практика. Полагаем, что на данном этапе возникает необходимость нового обобщения вопросов судебной практики в сфере рекламы с учетом правоприменения положений норм современного рекламного законодательства.
--------------------------------
<1> Вестник ВАС РФ. 1999. N 2.
Следует учесть, что правовая система РФ постепенно имплементирует акты международного законодательства. В связи с этим отечественный правопорядок должен воспринимать правовые регуляторы, традиционные для рассматриваемой сферы.
Э.Л. Страунинг вполне объективно считает, что наряду с национальными правовыми нормами внутренний правопорядок в сфере рекламы не должен игнорировать нормы международных актов, обычаев, представляющих удачные, отработанные на практике регуляторы <1>.
--------------------------------
<1> Страунинг Э.Л. Указ. соч.
Как полагают в литературе, к правовой системе РФ отнесены международные договоры, именно те договоры, в отношении которых она выразила согласие на их обязательность и которые вступили для нее в силу, договоры, к которым она присоединилась, а также договоры, в отношении которых она стала продолжателем или правопреемником СССР <1>.
--------------------------------
<1> Кайль А.Н. Указ. соч.
Однако действие международных принципов и норм на территории РФ нередко связывают с признанием их таковыми Россией, что является основанием для их отнесения и к части ее правовой системы, что влечет соответствующие обязательства.
Согласно ст. 38 Статута Международного суда ООН источниками общепризнанных принципов и норм международного права являются: международные конвенции - как общие, так и специальные; международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы; общие принципы права, признанные цивилизованными народами. При этом Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты подразумевает следование не только своей букве, но и духу <1>.
--------------------------------
<1> Мамонова Е.А. Правовое регулирование рекламы. М.: Дашков и К, 2008.
Соблюдение комплексного подхода к построению рекламного законодательства, по мнению Э.Л. Страунинга, предполагает повышенную роль технических регламентов как специфических и особых регуляторов рекламных отношений <1>. Учитывая специфику рекламного процесса прежде всего в части создания рекламы, их роль как неотъемлемых регуляторов рекламного права лишь только предстоит оценить на практике. Создание подобных источников рекламного права является на сегодня перспективной задачей, которую необходимо решить в ближайшем будущем.
--------------------------------
<1> Страунинг Э.Л. Указ. соч.
Итак, рекламное право образует сложную комплексную иерархически соподчиненную систему, основанную на положениях разноотраслевых нормативных актов, в том числе международно-правовых стандартов, а также этических правил и норм. Естественно, формирование законодательства о рекламе предполагает органичное единство и непременный учет публичных и частных начал в правовом регулировании.
<< | >>
Источник: А.А. Кирилловых. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования. 2013

Еще по теме 1.1. Рекламное право в российском законодательстве: система правового регулирования:

  1. Глава 3. ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
  2. А.А. Кирилловых. Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования, 2013
  3. Раздел I АДМИНИСТРАТИВНОЕ ПРАВО в ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ российской ФЕДЕРАЦИИ
  4. 9.5. Правовое регулирование отношений в области создания, эксплуатации и использования Государственной автоматизированной системы Российской Федерации «Выборы»[61]
  5. 4. Финансовое право Российской Федерации: понятие, предмет и методы правового регулирования.
  6. § 5. Российское гражданское законодательство в гражданско-правовых системах современности
  7. Тема 7. Право как средство регулирования общественных отношений. Понятие, значение и виды правового регулирования
  8. Тема 7. Право как средство регулирования общественных отношений, понятие, значение и виды правового регулирования
  9. 3.8. Информационное право как наука, как учебная дисциплина, как система правового регулирования общественных отношений в информационной сфере
  10. § 2. Система российского законодательства об интеллектуальной собственности
  11. Организация и проведение проверок за соблюдением рекламного законодательства представляют собой специальный механизм.