Обычай делового оборота и применение законов по аналогии

В силу законодательного предписания отношения сторон по договору могут регулироваться не только нормативными актами. Речь идет об обычаях делового оборота, развившихся в определенных сферах предпринимательской деятельности.

Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе.

Судебная практика под обычаем делового оборота применимого к спору, вытекающему из предпринимательской деятельности, относит не предусмотренное законодательством или договором, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, например традиции исполнения тех или иных обязательств и. т.п.5

Наиболее близки к обычаям делового оборота по содержанию и основаниям и порядку возникновения международные обычаи торгового оборота (торговые обычаи). Их цель также урегулировать отношения, возникающие в предпринимательском обороте, если договор не содержит необходимого условия и не позволяет его определить. То есть складывающееся и многократно повторяющееся поведение лиц в условиях предпринимательского оборота, продиктованное необходимостью поведение сторон, неурегулированное договором приобретает значение правила, применяемого во всех подобных ситуациях. Но международные торговые обычаи применяются независимо от права, воздействующего на отношения сторон и только в международном обороте, а обычаи делового оборота санкционированы гражданским законодательством РФ (ст.5 ГК), т.е.

При формировании торговых обычаев первичным является поведение самих участков гражданского оборота, их намерение и воля следовать рождаемым деловой жизнью неписаным правилам.6 Это не значит, что любой участник, вступающий в подобные отношения должен знать эти неписаные правила - после того, как они сформировались, их систематическое приме-

п.4 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1.07.96 г. № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ".

ипоу!КмВи*п' Международное частное право. Курс лекций. - М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА • М, 1999. - С.93

нение, становится определяющим само по себе. Т.е. действует презумпция, что профессионал, каким должен являться участник предпринимательского оборота, должен знать об этих правилах, в противном случае он и несет риск своей неосведомленности. Естественно, такая презумпция может действовать лишь, когда отношения уже сложились в систему, приобрели характер обычая и ни в коем случае не на этапе его формирования. Формирование и применение обычаев делового оборота подчиняются этим же принципам. Поэтому не являются обычаями делового оборота правила, которые профессиональные участники определенного сегмента рынка устанавливают как деловые обыкновения, правила, определяющие или толкующие условия для определенных видов договоров, например, банковские правила, правила страхования, независимо от того сформированы ли они отдельным участником рынка или группой, ассоциацией профессионалов.

Резюмируя, можно выделить следующие признаки обычаев делового оборота:

1) они действуют в сфере предпринимательского оборота;

2) они приобретают значение правила, т.е. систематически повторяются;

3) это правило не предусмотрено законом, но и не должно противоречить закону;

4) это правило не обязательно зафиксировано в каких либо документах;

5) это правило (по крайней мере, на этапе формирования) должнопризнаваться субъектами независимо от того, на какой стороне в договореони выступают - на стороне обязанного или управомоченного лица (покупателем или продавцом в договоре купли-продажи, перевозчиком или отправителем в договоре перевозки, страховщиком или страхователем в договоре страхования и т.п.) - т.е.

Если отношения сторон по договору прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал (ст.1 ГК) и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.