<<
>>

§ 6. Допуск иностранных юридических лиц к хозяйственной деятельности

Как следует из вышеизложенного, для определенных категорий юридических лиц, известных современной практике международного частного права, к каковым относятся оффшорные компании, в рамках юрисдикции их учреждения (регистрации) специального акта, которым санкционируется допуск к хозяйственной деятельности, не требуется.
Вместе с тем, как это ни парадоксально, в пределах собственной юрисдикции такие компании и не вправе осуществлять подобную деятельность. Их учреждение в той или иной стране или зоне как оффшорной компании само по себе устраняет возможность действовать на данной территории в качестве хозяйствующего субъекта национального права. Понятие «оффшорный» предполагает деятельность за границей. Таким образом, компания международного бизнеса или просто оффшорная компания, являющиеся таковыми в силу предписаний закона государства регистрации, с точки зрения осуществления производственной, коммерческой, вообще хозяйственной деятельности во всех странах будут рассматриваться как иностранные.

Что же касается законодательных предписаний различных государств, относящихся к данному вопросу, то они так же, как и в других областях, не совпадают.

Рассмотрим действующие правоположения в этой сфере некоторых европейских и иных стран. Например, согласно ст. 15 Торгового кодекса 1885 г. Испании (характерно, что с незначительными изменениями он был введен в действие и в других государствах: на Кубе и Пуэрто-Рико — с 1 мая 1886 г., на Филиппинах — с 6 августа 1886 г.) «иностранные компании, учрежденные за границей, вправе вести торговую деятельность в Испании. Правоспособность названных лиц определяется законодательством соответствующей страны. Торговая деятельность названных лиц и создание торговых заведений, осуществляемые на территории Испании, регулируются данным Кодексом. Договорами Испании с другими государствами может быть установлено иное».

Во Франции иностранная компания, даже учредившая представительство (бюро) в этой стране в целях рекламы, сбора информации, налаживания, поддержания и развития контактов и т.д.

с французскими коммерсантами и юридическими лицами, не имеет права на совершение каких-либо юридических актов на ее территории (заключение контрактов, купля-продажа, аренда или предоставление услуг). Осуществление собственно хозяйственной деятельности для иностранных юридических лиц возможно посредством создания по крайней мере либо агентства, либо своего филиала во Франции. Возможно также учреждение отделения иностранного общества или компании, которое, однако, не пользуется правами юридического лица, не имеет самостоятельного капитала, а его деятельность ограничена «эксплуатацией» (использованием) активов (ценностей, услуг и т. д.), которые создаются или обеспечиваются зарубежной фирмой. Создание же филиала заграничного юридического лица может потребовать особого разрешения на «иностранную инвестиционную деятельность во Франции», депонирования устава, внесения в торговый реестр и реестр компаний, публикации в газете и проч. Все вопросы регистрации новых предприятий или филиалов во Франции, включая создаваемые иностранными субъектами права, осуществляются центром оформления предприятий (СFЕ — Centre de formalites des entreprises) при Торгово-промышленной палате г. Парижа или соответствующего департамента.

В ФРГ для того, чтобы иностранное юридическое лицо могло быть признано правоспособным на ее территории, ему необходимо получить отдельное постановление исполнительной власти, если оно принадлежит к особой категории юридических лиц (союзов — Vereine), требующих специальной регистрации или разрешения. Указанное не применяется в отношении торговых товариществ —акционерных обществ. При этом важно подчеркнуть, что по Акционерному закону ФРГ 1965 г. (с изменениями по состоянию на 1 января 1992 г.) акционерное общество признается торговым товариществом даже и в том случае, когда предмет его деятельности не входит в сферу торговли (§3).

В Японии согласно действующему законодательству иностранные компании, намеревающиеся осуществлять коммерческие сделки в качестве способа продолжительного осуществления предпринимательской деятельности на территории этой страны, обязаны назначить представителя в Японии и создать контору по месту его жительства или в другом месте, которое укажет это лицо (ст.

479 Торгового кодекса Японии 1899 г.). Иностранная компания обязана обеспечить регистрацию по месту нахождения своей конторы и дать об этом публичное объявление. Регистрация и публичное объявление регулируются положениями, относящимися к регистрации и публикации филиала компании, учрежденной в Японии, имеющей аналогичный или сходный характер. Кроме того, в случае подобного рода иностранная компания обязана осуществить регистрацию в соответствии с законодательством, на основании которого она была учреждена, т.е. в «материнской» стране, с указанием имени и места жительства своего представителя в Японии. До обеспечения такой регистрации иностранная компания не имеет права осуществлять предпринимательскую деятельность в Японии и совершать сделки (ст. 481 ТКЯ). Суд вправе издать распоряжение о закрытии конторы иностранного юридического лица по требованию министра юстиции, акционера, кредитора или другого заинтересованного лица в случаях, если, например, наряду с прочим последняя прекратила платежи или в течение одного года после регистрации не начала деятельность, обусловливающую регистрацию в Японии, либо прекратила ее на период не менее одного года (ст. 484 ТКЯ).

В силу Закона об иностранных инвестициях № 77 от 5 сентября 1995 г. Кубы, заменившего собой Декрет № 50 от 15 февраля 1982 г., допуск иностранных юридических лиц — инвесторов также требует разрешения (authorization). Процедуры одобрения могут осуществляться в отношении 3 разрешенных форм: joint venture (кубинских коммерческих организаций—совместных предприятий), договора ассоциации, компании с иностранным капиталом. Правовой статус учрежденного joint venture, отличающийся от статуса составляющих его участников, приобретается путем регистрации в Торговой палате Кубы. Такое совместное предприятие может создавать филиалы и дочерние компании как на Кубе, так и за рубежом. Предусмотренная в ст. 20—22 Закона процедура допуска иностранных инвесторов путем одобрения договора ассоциации заключается в получении разрешения на инвестицию со стороны исполнительного комитета при Совете министров Кубы, полномочного решать вопросы в любой области экономического сотрудничества, или специально для этого созданной комиссии правительства.

Министерство иностранных инвестиций и экономического сотрудничества определяет государственную организацию, ответственную за развитие экономического сотрудничества и определяет область экономики, в которой планируется реализовывать инвестиции и вести деятельность. Иностранное юридическое лицо обязано провести переговоры по всем ключевым вопросам договора об ассоциации, заключить его и представить на одобрение компетентного органа. Некоторыми специалистами отмечается, что подобная практика заключения договоров об ассоциации и их одобрения в большей степени соответствует концессионной системе допуска иностранных юридических лиц.*

* См.: Доронина Н.Г. Закон об иностранных инвестициях в Республике Куба// Журнал российского права. 1997. № 3. С. 132.

Если иностранный инвестор предполагает осуществлять деятельность в форме компании с иностранным капиталом, он должен образовать кубинскую компанию и подать совместно с ней заявку на получение разрешения в Министерство иностранных инвестиций и экономического сотрудничества.

В Новой Зеландии — стране, с правовой точки зрения мало известной в России, компании, являющиеся филиалами иностранных фирм и находящиеся на территории Новой Зеландии, согласно Закону о компаниях 1955 г. не рассматриваются как самостоятельные отечественные предприятия, и порядок их учреждения на территории данного государства требует согласия Комиссии по иностранным инвестициям. Совместные предприятия (joint venture), которые зачастую создаются для реализации специфических сделок и контрактов, осуществляемых, как правило, в течение ограниченного срока, также не являются юридическими лицами. В соответствии с инвестиционным законодательством Новой Зеландии — Законом об иностранных инвестициях 1973 г., Правилами регулирования иностранных капиталовложений 1985 г., дополненными в 1989 г., и Законом о торговле 1986 г. — иностранное лицо должно получить разрешение Комиссии по иностранным инвестициям, если оно намерено осуществлять следующую деятельность: создание нового бизнеса в соответствующих сферах (за исключением таких областей, как рыболовство, радио- и телевещание, аграрный сектор и земельные угодья), превышающего 10 млн.

новозеландских долларов; приобретение новозеландской компании стоимостью свыше 10 млн. новозеландских долларов; приобретение имущества (независимо от стоимости) компании, ведущей деятельность в сферах, имеющих ограничения с точки зрения инвестиционного законодательства, и др. Согласно существующей практике наиболее приемлемыми формами ведения деятельности в рассматриваемой стране для зарубежных фирм является создание отдельной компании и регистрация ее в соответствии с Законом о компаниях 1955 г. в качестве новозеландской компании в любой из правовых форм: акционерной компании с ограниченной ответственностью, компании с неограниченной ответственностью, компании (частной компании) с ограниченной ответственностью.

В связи с этим следует отметить, что акционерные общества (компании, корпорации) почти во всех государствах мира признаются правосубъектными и правоспособными.

Одной из развитых стран, допускающих создание оффшорных компаний и корпораций на своей территории, являются Соединенные Штаты Америки. Здесь сложилось несколько «оффшорных центров», в том числе в штатах Невада, Мэриленд и Делавэр. В отношении последнего следует отметить, что ни один другой штат не имеет таких гибких корпоративных законов. Примечательно, что две известные оффшорные юрисдикции — Либерия и Панама — приняли свои законы о компаниях, практически скопировав Закон о корпорациях общего типа штата Делавэр 1967 г. В свете этого представляется целесообразным более подробно остановиться на законодательной и правоприменительной практике данного штата в области учреждения и допуска к хозяйственной деятельности иностранных юридических лиц или американских юридических лиц, созданных с участием иностранных учредителей как оффшорные компании.

Рассматриваемого рода корпорации на территории штата не подпадают под налогообложение штата Делавэр, если не ведут деятельности, т.е. не извлекают прибыли, в штате.* Все это выглядит необычным для США— страны с высоким уровнем развития системы налогообложения и контроля со стороны Департамента внутренних доходов США.

* См.: Гражданское, торговое и семейное право капиталистических стран.

Сборник нормативных актов. М., 1987.

Для обеспечения правомерного функционирования таких компаний и поддержания их «in good standing» («в эффективном состоянии») необходимы организация отчетности и оплаты налогов, что возможно осуществить как непосредственно, так и через секретарские (агентские) фирмы. Действующий порядок постановки на учет в целях налогообложения всех регистрируемых в США корпораций, ведущих предпринимательскую деятельность, в Департаменте внутренних доходов США, основан на получении особого вида документа — формы SS-4 (стандартного приложения к регистрационным документам, заполнение и представление которого при регистрации позволяет затем получить идентификационный номера корпорации).

Возникает вопрос: необходимо ли заполнение формы SS-4 и получение идентификационного номера при организации компании в штате Делавэр, если последняя не имеет намерения вести деятельность в пределах штата?

В связи с тем что данный аспект четко не урегулирован в законодательстве США, на практике он встречает различные толкования и варианты ответов.*

* См.: ТроценкоА., Карманова Е. Оффшорные компании. М., 1995. С. 281, 283.

В принципе речь идет о том, что в конкретном случае, если компания не заполнила форму SS-4, не извлекает прибыли и не обладает «работающим» банковским счетом на территории США, к тому же при этом у компании нет налогового идентификационного номера, то компетентные государственные органы США просто «не знают» о ее существовании, так как Департамент внутренних доходов США не ставится в известность автоматически при регистрации новой компании до тех пор, пока ее учредители не заполнят форму SS-4.

В свете изложенного применительно к анализируемому аспекту допуска иностранных юридических лиц к хозяйственной деятельности заполнение формы SS-4 и получение идентификационного номера корпорацией в данном или ином штате могут рассматриваться в качестве явочного порядка допуска, не требующего административного акта. В то же время, очевидно, именно практика использования подобного рода документов дала основание некоторым другим авторам утверждать, что у иностранного юридического лица в современном мире может быть один домициль (место нахождения административного центра) и несколько (прежде всего налоговых) резиденций.*

* См.: Международное частное право: Учебное пособие. М., 1993. С. 76—77.

<< | >>
Источник: Л.П. Ануфриева. Международное частное право: В 3-х т. Том 2. Особенная часть. 2000

Еще по теме § 6. Допуск иностранных юридических лиц к хозяйственной деятельности:

  1. 2. Разновидности правового режима деятельности иностранных юридических лиц
  2. Статья 2.6. Административная ответственность иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц
  3. Статья 2.6. Административная ответственность иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц
  4. При осуществлении филиалами юридических лиц хозяйственной деятельности существует проблема, не урегулированная действующим законодательством. Вправе ли руководитель филиала юридического лица выдавать доверенность лицам, работающим в филиале, например, на получение товарно-материальных ценностей? Каким образом она должна быть оформлена?
  5. Статья 123. Объем долга иностранных государств и (или) иностранных юридических лиц перед Российской Федера-цией
  6. ГЛАВА 2. Правовые режимы деятельности иностранных юридических лиц: режим недискриминации, национальный режим, режим наибольшего благоприятствования и преференциальный режим
  7. Статья 18.17. Несоблюдение установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных организаций ограничений на осуществление отдельных видов деятельности
  8. § 4. Правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства и юридических лиц в области отношений собственности в Российской Федерации
  9. 5.3. Правовое положение иностранных юридических лиц в России
  10. 5. Проблема признания юридических лиц иностранными государствами
  11. § 7. Правовое положение иностранных юридических лиц в Российской Федерации
  12. ГЛАВА 1. Коллизионный метод регулирования правового статуса иностранных юридических лиц
  13. 1. Понятие правового режима деятельности иностранного юридического лица
  14. 2. Правовое регулирование статуса иностранных юридических лиц на уровне СНГ
  15. ГЛАВА 5. Универсальная материально-правовая унификация положений о статусе иностранных юридических лиц