Статья 25.7. Предостережение о недопустимости нарушения антимонопольного законодательства

Комментарий к статье 25.7

1. Начиная с 2012 г. после принятия Третьего антимонопольного пакета у антимонопольных органов появились полномочия выдавать предостережения о недопустимости нарушения антимонопольного законодательства.

Главной целью предостережения является предупреждение возможных нарушений антимонопольного законодательства, что соответствует предмету и целям регулирования Закона о защите конкуренции, закрепленным в ст. 1 Закона о защите конкуренции. Предостережение должно способствовать тому, чтобы хозяйствующий субъект внимательно относился к своей активности в публичной сфере, оценивал свое будущее поведение и сопоставлял выгоды от планируемых действий с возможными последствиями применения мер ответственности за возможное нарушение антимонопольного законодательства.

2. Превентивная направленность рассматриваемого института предостережений имеет схожие признаки с предостережением о недопустимости нарушения закона, направляемым прокурором в соответствии со ст. 25.1 Федерального закона от 17 января 1992 г. N 2202-1 "О прокуратуре Российской Федерации", а также с предостережением о недопустимости действий, создающих условия для совершения преступлений, объявляемым органами Федеральной службы безопасности в соответствии со ст. 13.1 Федерального закона от 3 апреля 1995 г. N 40-ФЗ "О Федеральной службе безопасности".

3. В настоящее время предостережение может быть направлено исключительно должностному лицу хозяйствующего субъекта, т.е. должностному лицу коммерческой организации, некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, приносящую ей доход, индивидуальному предпринимателю, иному физическому лицу, не зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, но осуществляющему профессиональную деятельность, приносящую доход, в соответствии с федеральными законами на основании государственной регистрации и (или) лицензии, а также в силу членства в саморегулируемой организации (п. 5 ст. 4 Закона о защите конкуренции). В отношении должностного лица публично-правового образования (федерального органа исполнительной власти, органа исполнительной власти субъекта РФ, органа местного самоуправления и т.д.) механизм предостережения неприменим.

4. Предостережение направляется, если на момент его вынесения отсутствуют основания для возбуждения и рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства.

5. В отличие от предупреждений (ст. 39.1 Закона о защите конкуренции) сфера применения института предостережений (по возможным составам нарушений) Законом о защите конкуренции не ограничивается. Вместе с тем предостережение направляется должностному лицу хозяйствующего субъекта только в том случае, когда такое лицо допустило публичное заявление о планируемом поведении на товарном рынке. Наличие признака публичности сегодня является существенным сдерживающим фактором для применения предостережений, поскольку на практике такое заявление может просто отсутствовать .

--------------------------------

В 2012 г. антимонопольными органами было выдано 73 предостережения, в 2013 г. - 56 предостережений (Доклад ФАС России о состоянии конкуренции в РФ, 2014. С. 145).

6. Действующее законодательство не содержит разъяснения, что следует считать публичным заявлением. На практике под публичным заявлением должно пониматься устное или письменное заявление должностного лица хозяйствующего субъекта, содержание которого стало известно неограниченному кругу лиц, не относящихся к такому хозяйствующему субъекту (в средствах массовой информации, в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, на телевидении и радио, в выступлениях на публичных мероприятиях, совещаниях и т.д.).

7. Решение о направлении предостережения может быть принято только руководителем антимонопольного органа (территориального управления) или лицом, исполняющим их обязанности. Иные должностные лица антимонопольного органа не вправе принимать подобные решения.

8. В течение двух дней со дня обнаружения или получения информации о публичном заявлении гражданский служащий структурного подразделения антимонопольного органа, в компетенцию которого входит контроль за соблюдением антимонопольного законодательства на соответствующем товарном рынке, осуществляет подготовку докладной записки, которая вместе с документами, материалами, в том числе выполненными в форме цифровой записи или в форме записи на электронных носителях, свидетельствующими о публичном заявлении, направляется на проведение внутриведомственной правовой экспертизы.

--------------------------------

Пункт 2.1 Порядка направления предостережения о недопустимости совершения действий, которые могут привести к нарушению антимонопольного законодательства (далее - Порядок), утвержденного Приказом ФАС России от 14 декабря 2011 г.

N 873.

Внутриведомственная правовая экспертиза осуществляется в Центральном аппарате ФАС России - Правовым управлением, в территориальном органе ФАС России - отделом, ответственным за проведение внутриведомственной правовой экспертизы, определяемым руководителем территориального органа.

Результатом проведения внутриведомственной правовой экспертизы является заключение, подготавливаемое в срок, не превышающий трех рабочих дней со дня поступления докладной записки в подразделение антимонопольного органа, осуществляющее внутриведомственную правовую экспертизу. При подготовке заключения устанавливается наличие основания для направления предостережения и нормы антимонопольного законодательства, которые могут быть нарушены хозяйствующим субъектом. В случае получения заключения, подтверждающего наличие оснований для направления предостережения, ответственное структурное подразделение в течение одного дня подготавливает проект предостережения, в котором должны быть указаны выводы о наличии оснований для направления предостережения, а также нормы антимонопольного законодательства, которые могут быть нарушены хозяйствующим субъектом.

Проект предостережения и заключение представляются руководителю антимонопольного органа для принятия решения о направлении предостережения. В случае принятия решения о направлении предостережения путем подписания соответствующего проекта предостережения такое предостережение в течение одного дня направляется должностному лицу хозяйствующего субъекта по адресу места нахождения хозяйствующего субъекта.

9. По общему правилу, предусмотренному ч. 3 ст. 25.7 Закона о защите конкуренции, решение о направлении предостережения принимается руководителем антимонопольного органа в срок не позднее, чем в течение 10 дней со дня, когда антимонопольному органу стало известно о публичном заявлении должностного лица хозяйствующего субъекта о планируемом поведении на товарном рынке.

10. Учитывая, что направление предостережения имеет превентивный характер и направлено на недопущение нарушения антимонопольного законодательства, комментируемая статья не содержит прямого указания на конкретное нарушение Закона о защите конкуренции, которое может быть допущено в результате публичного заявления должностного лица хозяйствующего субъекта о планируемом поведении на товарном рынке. Таким образом, предостережение может быть направлено в случае, если такое публичное заявление может спровоцировать любое нарушение Закона о защите конкуренции, в том числе злоупотребление доминирующим положением.

Вместе с тем особое значение предостережение приобретает в случае, когда публичное заявление должностного лица хозяйствующего субъекта о планируемом поведении на товарном рынке потенциально может спровоцировать антиконкурентное поведение других участников рынка и привести к запрещенным и ограничивающим конкуренцию согласованным действиям хозяйствующих субъектов или запрещенной координации экономической деятельности хозяйствующих субъектов .

--------------------------------

См.: комментарий к ст. 11.1 Закона о защите конкуренции.

См.: комментарий к ч. 5 ст. 11 Закона о защите конкуренции.

11. Комментируемая статья не содержит указания на возможность обжалования хозяйствующим субъектом предостережения в судебном порядке.

С учетом изложенного в комментарии к настоящей статье представляется, что предостережение как ненормативный правовой акт в случае соблюдения условий и порядка его выдачи не обладает совокупностью необходимых условий, предоставляющих хозяйствующему субъекту право на судебное обжалование в порядке, предусмотренном гл. 24 АПК РФ. В любом случае для судебного обжалования предостережения необходимо установить, соответствует ли направленное предостережение Закону о защите конкуренции, нарушает ли предостережение права и законные интересы хозяйствующего субъекта в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности и возлагает ли оно незаконно на хозяйствующего субъекта какие-либо обязанности, создает ли иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности. При подготовке комментария практика судебного обжалования предостережений не выявлена.

<< | >>
Источник: И.Ю. Артемьев. Научно-практический комментарий к Федеральному закону "О защите конкуренции" (постатейный). 2015

Еще по теме Статья 25.7. Предостережение о недопустимости нарушения антимонопольного законодательства:

  1. Статья 25.7. Предостережение о недопустимости нарушения антимонопольного законодательства
  2. Статья 39. Основания для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства, место рассмотрения дела, а также последствиявыявления признаков административного правонарушения при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства
  3. Статья 39. Основания для возбуждения дела о нарушении антимонопольного законодательства, место рассмотрения дела, а также последствия выявления признаков административного правонарушения при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства
  4. Статья 37. Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства
  5. Статья 42. Лица, участвующие в деле о нарушении антимонопольного законодательства
  6. Статья 50. Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства
  7. Статья 41.1. Сроки давности рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства
  8. Статья 50. Предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства
  9. Статья 48. Прекращение рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства
  10. Статья 37. Ответственность за нарушение антимонопольного законодательства
  11. Статья 40. Комиссия по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства
  12. Статья 45. Рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства
  13. Статья 45. Рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства
  14. Статья 40. Комиссия по рассмотрению дел о нарушении антимонопольного законодательства
  15. Статья 42. Лица, участвующие в деле о нарушении антимонопольного законодательства
  16. Статья 48. Прекращение рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства
  17. Статья 47.1. Объединение или выделение дел о нарушении антимонопольного законодательства