Статья 1. Адвокатская деятельность

1. Данная статья, как и весь Закон, определяет механизм реализации ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации, гарантирующей каждому право на получение квалифицированной юридической помощи*(13). Слово "помощь" происходит от глагола "мочь", то есть быть в состоянии, обладать возможностью и способностью сделать что-либо. Помощь в жизни общества, в том числе - в праве проявляется в самых различных формах, включая, к сожалению, негативные формы - в виде соучастия в совершении противоправных деяний.
Адвокатура как обособленный социальный институт возникает не сразу. Ее организационная структура формируется по мере развития государственности и свойственной данному (конкретному) типу государства правовой системы. Хотя отечественная практика функционирования адвокатуры подвергалась научному анализу на уровне монографических исследований, в них не в полной мере учитывался как отечественный, так и соответствующий зарубежный опыт. Рассмотрение организационных основ адвокатской деятельности и анализ способов трансформации ее организационной структуры на различных этапах развития государств позволяют выявить закономерности возможных путей позитивного изменения организационных основ деятельности адвокатуры с учетом соблюдения международных стандартов прав человека.
Реализованные за последнее время предложения по совершенствованию законодательной базы адвокатской деятельности, упорядочение структурного построения системы адвокатуры России способствовали концентрации усилий на основных направлениях оказания юридической помощи. Но еще имеются, на наш взгляд, объективные предпосылки задействовать внутренние резервы и нереализованные возможности системы, включая обеспечение эффективной координации и взаимодействия всех элементов. В силу своего специфического функционального предназначения адвокатура, являясь самоуправляемым институтом гражданского общества, играет важную роль в единой системе правоохранительных органов, в укреплении правосознания в государстве.
Адвокатура, как непосредственный участник процесса формирования российского гражданского общества, осуществляет свои публично-правовые функции, тем самым содействуя отправлению правосудия, соблюдению законности, уважению к правам, чести и достоинству людей. Через осуществление функций адвокатуры, в том числе, реализуются публично-политические интересы многонационального общества России, представляющего совокупность равноправных и равнообязанных граждан страны, основывающих свою жизнедеятельность на демократических принципах, общечеловеческих ценностях и традициях народов. Это, с течением времени, привело к повышению авторитета адвокатуры, как определенной части граждан, объединившихся добровольно на профессиональной основе ради достижения единых для многонационального общества целей, и являющихся составляющим элементом многонационального российского гражданского общества.
Повышение престижа адвокатуры и ее роли в обеспечении законности в настоящее время находится в прямой зависимости от положения человека в гражданском обществе, в отличие от того времени, когда считалось, что правосудие в нашем обществе обеспечивается лишь государственными учреждениями, такими как суд, прокуратура, милиция и исполнительная власть. Изучение вопроса об адвокатуре как институте гражданского общества представляет определенный интерес не только для научных кругов, но и для практиков, ибо существует взаимозависимость института адвокатуры и гражданского общества. Чем активнее будет работать адвокат на поприще защиты прав и свобод человека и гражданина, тем быстрее мы будем двигаться по пути формирования гражданского общества. Вопросы же формирования гражданского общества для современной России сверхактуальны.
Поскольку ни Конституция, ни комментируемый Закон никак не определяют, чем квалифицированная юридическая помощь отличается от иных видов помощи, приходится в ответе на этот вопрос исходить из набора формальных критериев, в том числе определённых Постановлением Конституционного Суда Российской Федерации от 28 января 1997 г. "По делу о проверке конституционности части четвёртой статьи 47 Уголовно-процессуального кодекса РСФСР в связи с жалобами граждан Б.В. Антипова, P.Л. Гитиса и С.В. Абрамова". Несмотря на то, что нормативные правовые акты, действовавшие в области уголовного процесса и определявшие статус адвокатуры, использованные в качестве правовой основы данного Постановления, уже утратили силу, тем не менее, общие суждения Суда по данному вопросу сохранили свою актуальность.
Прежде всего, Суд при определении понятия "квалифицированная юридическая помощь" исходил из необходимости "определения профессиональных и иных квалификационных требований и критериев".
К ним относятся:
а) наличие высшего юридического образования, полученного в высшем учебном заведении, имеющем право обучения по программе подготовке специалиста или магистра по специальности правоведение и присвоения квалификации юриста. Спорным остаётся вопрос, может ли выпускник ВУЗа, имеющий квалификацию бакалавра, оказывать такого рода помощь, но, по нашему мнению, ответ на это вопрос должен быть отрицательным. В любом случае, диплом, подтверждающий получение указанной квалификации, должен быть государственного образца, а ВУЗ иметь, помимо лицензии на осуществление соответствующей образовательной деятельности, государственную аккредитацию.
б) стаж работы по юридической специальности не менее двух лет на должности, требующей высшего юридического образования, или в качестве помощника адвоката, либо прохождение стажировки в адвокатском образовании, сроком от одного до двух лет (см. комментарий к ч. 4 ст. 9);
в) сдача в установленном порядке квалификационного экзамена (см. комментарий к ст. 11);
г) наличие формального статуса члена адвокатского объединения, подтвержденного удостоверением члена соответствующей адвокатской палаты субъекта Федерации (см. комментарий к ст. 29).
Согласно с ч. 2 ст. 48 Конституции России квалифицированную юридическую помощь вправе оказывать защитник, не обязательно обладающий статусом адвоката. Об этом разгорелся жаркий спор на заседании Конституционного Суда, в ходе принятия указанного выше Постановления, 4 судьи даже выступили с особыми мнениями. Однако этот спор в большей мере касался проблемы доступности для граждан квалифицированной юридической помощи и равноправия лиц, её оказывающих. Но этот вопрос выходит за рамки комментируемых отношений. Поэтому здесь и далее в качестве единственного субъекта, оказывающего квалифицированную юридическую помощь, мы будем рассматривать только адвоката.
д) полная дееспособность - то есть способность своими действиями приобретать и осуществлять права, приобретать для себя обязанности и осуществлять их. В основе дееспособности лежит психическая вменяемость человека - способность осознавать характер и значение своих действий и руководить ими. Одним из условий наступления полной дееспособности является достижение совершеннолетнего возраста - 18 лет. Правда, для получения статуса адвоката этот фактор вряд ли актуален, тем не менее, иметь его в виду необходимо.
е) отсутствие неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленного преступления. Это условие означает, что наличие судимости - это свидетельство наличия у лица конфликта с законом, препятствующего объективной оценке им действий потенциального доверителя. Подчеркнем, что снятие судимости за совершение умышленного преступления или наличие судимости за совершение преступления по неосторожности не препятствует получению или продолжению лицом статуса адвоката.
Но главным отличием квалифицированной юридической помощи от иных видов юридической помощи, на наш взгляд, является реальная возможность адвоката в полном объеме представлять интересы доверителя в суде, чего лишены все остальные субъекты оказания юридической помощи.
Теперь о доверителях. Таковыми по смыслу комментируемой нормы выступают физические и юридические лица. Физические лица в соответствии с нормами Главы третьей Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) - это граждане, под которыми понимаются граждане Российской Федерации, иностранные граждане, лица без гражданства*(14). Главным признаком физического лица является единоличное вступление человека в рассматриваемые правоотношения в личном качестве.
В отличие от физического лица, юридическим лицом в соответствии со ст. 48 ГК РФ признаётся организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. К определению статуса юридического лица, как доверителя во взаимоотношениях с адвокатом, добавим, что все юридические лица подлежат обязательной их государственной регистрации в порядке, установленном законом.
И, наконец, последнее, касающееся пониманию комментируемой части ст. 1 - это цель осуществления адвокатской деятельности. Она определена Законом как защита прав, свобод и интересов доверителя, а также обеспечение их доступа к правосудию. Разумеется, адвокатская деятельность может преследовать и иные цели, кроме запрещённых настоящим Законом, например, получение денежной компенсации за исполненное поручение, личный пиар и др., но достижение иных целей не является главным в содержании адвокатской деятельности.
2.
По сути данная норма является продолжение части 1 комментируемой статьи, в содержании определения целей адвокатской деятельности. Итак, адвокатская деятельность может преследовать любые цели, кроме запрещённых законом. Одним из таких запрещённых комментируемой нормой для адвокатов видов деятельности является предпринимательская деятельность. В соответствии со ст. 2 ГК РФ "предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг".
В чём именно эта деятельность не соответствует признакам адвокатской деятельности? Во-первых, основная цель предпринимательства - не оказание помощи, а извлечение прибыли, что несовместимо с целями оказания квалифицированной юридической помощи. Тем более, если эта прибыль извлекается систематически. При этом отметим, что ГК РФ и комментируемый Закон не запрещают адвокату быть акционером (речь не идёт о биржевых спекуляциях, попадающих под понятие предпринимательской деятельности), в отличие от, скажем, депутата Государственной Думы, хотя владение акциями предполагает систематическое извлечение прибыли.
Во-вторых, предпринимательская деятельность осуществляется на свой риск. Говоря об адвокате, необходимо отметить, что риск может быть направлен, в том числе, и на интересы доверителя, что не совместимо с целями адвокатской деятельности. В-третьих, это различная стоимость оказания услуг предпринимателя и адвоката. В последнем случае цена, как правило, определяется в виде конкретной суммы в абсолютных цифрах или в процентах от цены выигранного иска и закрепляется письменным договором. А цена услуг, оказываемых предпринимателем, определяется конъюнктурой рынка, законами конкурентной борьбы и т.д., что несовместимо с целями оказания квалифицированной юридической помощи.
И наконец, в-третьих, превращение адвокатской деятельности в предпринимательскую полностью лишает государство и его граждан возможности получения бесплатной юридической помощи, оказываемой в порядке ст. 26 настоящего Закона (см. комментарий к ст. 26).
Необходимо отметить одну особенность комментируемой нормы. Предпринимательской не является адвокатская деятельность конкретного лица. При этом адвокату, как любому другому физическому лицу, не обремененному статусом государственного служащего, комментируемый Закон не запрещает занятие предпринимательской деятельностью, осуществляемой вне рамок адвокатской деятельности.
3. Законодатель в данном случае использовал принцип "ex offitzio" - всё кроме. То есть в комментируемой норме виды и формы юридической помощи, не являющиеся адвокатской деятельностью, перечислены в виде закрытого списка, не допускающего расширительное его толкование.
Итак, работники юридических служб организаций, именуемые в большинстве случаев юрисконсультами, оказывают юридические консультации, как правило, работникам данной организации. Они могут быть бесплатными или носить возмездный характер, но самое главное - они не имеют статуса официальных, а носят лишь рекомендательный характер. В отличие от юридической помощи, оказываемой юридическими службами органов государственной власти и местного самоуправления. Эти организации обязаны давать официальные ответы на письменные или переданные в электронной форме обращения граждан в соответствии со ст. 10 Федерального закона в редакции от 27 июля 2010 г. N 227-ФЗ "О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации"*(15). В том случае, если в обращении гражданина содержится запрос о разъяснении того или иного нормативного правового акта, относящегося к предмету ведения данного органа публичной власти, он праве дать официальное его толкование. Правда, этот ответ может быть опротестован в суде в порядке, предусмотренном ст. 254 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации (далее - ГПК РФ)*(16), в котором уже на правах представителя истца вправе участвовать адвокат.
Современное демократическое государство - чрезвычайно сложная управленческая структура, требующая принятия весьма непростых юридических решений и совершения основанных на них действий (или воздержания от них). Для безошибочного совершения этих действий гражданин, не обладающий специальными юридическими знаниями, вынужден обращаться к помощи специалистов, обладающих этими специальными знаниями. Такими знаниями, как правило, обладают сотрудники юридических фирм, созданных в форме коммерческих предприятий либо образованных индивидуальными предпринимателями. Они также оказывают юридические услуги, включая правовое консультирование, но на коммерческой основе. Особенность такого рода деятельности заключается не только в коммерческом её характере, но и в том, что их консультации не имеют официального характера. Конечно, это не свидетельство низкого их качества, но такая юридическая помощь не может иметь статус квалифицированной.
В соответствии со ст. 16 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-1 в обязанности нотариуса входит разъяснение юридическим и физическим лицам их прав и законных интересов, предупреждение о последствиях совершаемых ими нотариальных действий*(17). Таким образом, нотариус оказывает юридическую помощь гражданам, только в рамках совершения необходимых нотариальных действий. Нотариус вправе представлять интересы доверителя в суде, но только для подтверждения, опротестования или разъяснения совершённых им нотариальных действий. Осуществлять защиту клиента в суде в качестве адвоката он не имеет права, поскольку в соответствии с комментируемой нормой лишён этого права.
Институт патентного поверенного введён в Российской Федерации ст. 1247 ГК РФ*(18). В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 316-ФЗ "О патентных поверенных" это лицо осуществляет ведение дел с федеральным органом власти по интеллектуальной собственности по поручению заявителей, правообладателей и иных заинтересованных лиц*(19). В соответствии с указанным Законом эти лица обладают специальным статусом в соответствии с его нормами (ст. 2). Поскольку специальные требования, предъявляемые к кандидату на должность патентного поверенного, близки к требованиям, предъявляемым к адвокатам, последние могут совмещать эти два статуса. В этом случае патентный поверенный вправе выступать в суде в качестве адвоката. Во всех остальных случаях его статус уже и не позволяет ему осуществлять представительство доверителя в суде в полном объёме.
Перечень лиц, которые в соответствии с комментируемой нормой лишены права осуществлять адвокатскую деятельность, является открытым. В качестве иных лиц, которым эта деятельность запрещена, по нашему мнению, выступают судьи, осуществляющие личный приём граждан, прокуроры, в пределах своих полномочий и статуса, уполномоченные по правам человека, сотрудники трудовых инспекций при профессиональных союзах и др. лица, консультационная правовая деятельность которых входит в их трудовые обязанности.
4. Продолжая перечень лиц, на которых не распространяется действие полномочий по оказанию юридической помощи в виде адвокатской деятельности, часть 4 комментируемой статьи указывает на органы и лица, которые осуществляют представительство в силу закона. Перечень этих лица определён нормами процессуальных законов. Так, ст. 52 ГПК РФ устанавливает, что в качестве законных представителей недееспособных или ограниченно дееспособных лиц в суде могут выступать их родители, усыновители, опекуны, попечители*(20), а также в соответствии со ст. 8 Федерального закона от 24 апреля 2008 г. N 48-ФЗ "Об опеке и попечительстве" органы опеки и попечительства*(21). Они вправе не только представлять в суде интересы подопечных, за и защищать в нём их права, свободы и законные интересы. Однако в этом качестве они не обладают всей полнотой процессуальных прав, которыми обладают лица, осуществляющие адвокатскую деятельность на основании закона.
В таком же положении оказывается судьи, следователи, прокуроры, участвующие в судебном процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей юридических или физических лиц. Тот же порядок действует в соответствии со ст. 59 и 60 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в отношении перечисленных лиц, участвующих в арбитражном процессе. Ранее в АПК РФ действовала норма, предоставлявшая право руководителям предприятий выступать представителями своей организации по должности (ч. 5 ст. 59 АПК РФ). Ныне она утратила силу, однако продолжает действовать Постановление Конституционного Суда РФ от 16 июля 2004 г. N 15-П "По делу о проверке конституционности части 5 статьи 59 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с запросами Государственного Собрания - Курултая Республики Башкортостан, Губернатора Ярославской области, Арбитражного суда Красноярского края, жалобами ряда организаций и граждан", сохранившее за арбитражными судами право допускать к участию в процессе таких лиц на основании ч. 2 ст. 45 Конституции России, устанавливающей право граждан защищать свои права и свободы всеми способами, не запрещёнными законом*(22).
Все перечисленные представители совершают в суде все действия, необходимые для защиты право, свобод и законных интересов представляемых ими лиц, за исключением предоставленных законом только лицам, осуществляющим адвокатскую деятельность.
<< | >>
Источник: А.П. Галоганов. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный). 2012

Еще по теме Статья 1. Адвокатская деятельность:

  1. Статья 4. Законодательство об адвокатской деятельности и адвокатуре
  2. Глава 4. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры
  3. 16.1.3. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры
  4. Примерная программа курса "Адвокатское правовая деятельность и адвокатура в России"
  5. А.П. Галоганов. Научно-практический комментарий к Федеральному закону от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации" (постатейный), 2012
  6. Статья 21. Адвокатский кабинет
  7. Статья 23. Адвокатское бюро
  8. Статья 31. Совет адвокатской палаты
  9. Статья 8. Адвокатская тайна
  10. Статья 29. Адвокатская палата субъекта Российской Федерации
  11. Статья 34. Имущество адвокатской палаты